Запрет иностранных закупок в соответствии с Законом № 44-ФЗ: обзор общих правил его (не)установления, действующих с 1 января 2025 г.
Правительство РФ вправе устанавливать запрет закупок иностранных товаров (в т. ч. поставляемых при выполнении/оказании закупаемых работ или услуг), а также работ и услуг, выполняемых/оказываемых иностранными лицами1. С 1 января 2025 г. такие меры предусмотрены постановлением Правительства РФ от 23.12.2024 № 1875 (далее — ПП РФ № 1875). Этот нормативный правовой акт заменил собой в т. ч. хорошо знакомое заказчикам постановление Правительства РФ от 30.04.2020 № 616 (далее — ПП РФ № 616). Давайте разбираться, как устроен новый запрет, в каких случаях он должен или может применяться заказчиками, работающими по Закону № 44-ФЗ.
В каких случаях устанавливается запрет
ПП РФ № 1875 предусматривает две ситуации, когда устанавливается запрет закупок иностранных товаров, работ и услуг:
1) товары и услуги, указанные в приложении № 1, в случае их закупки любыми заказчиками2;
2) любые товары, работы и услуги в случае их закупки определенными заказчиками и/или в определенных целях:
- в рамках гособоронзаказа для выполнения мероприятий государственных программ РФ, государственной программы вооружения, иных мероприятий в рамках гособоронзаказа;
- для нужд обороны страны и безопасности государства;
- заказчиком, указанным в подп. «а» п. 5 ч. 11 ст. 24 Закона № 44-ФЗ (Минобороны, ФСО, ФСБ, Росгвардией, МВД, Росрезервом, Роскосмосом, а также подведомственными им ФГУПами и государственными казенными учреждениями, перечень которых будет утвержден Правительством РФ);
Далее речь пойдет исключительно о закупках, относящихся к первой из указанных категорий (особенности закупок второй категории требуют написания отдельной статьи).
К позициям 1–145 приложения № 1 к ПП РФ № 1875 относятся различные промышленные товары. Запрет должен устанавливаться в т. ч. тогда, когда эти товары:
- поставляются при выполнении работ или оказании услуг, являющихся предметом закупки;
- являются предметом финансовой аренды (лизинга)3.
Позиция 146 — это программное обеспечение (особенностям его закупок будет посвящена отдельная статья), а позиции 147–151 касаются различного рода услуг. Это довольно примечательно, т. к. ранее никакие услуги не входили в перечень объектов закупок, требующих установления запрета. Реализация запрета при закупке услуг имеет некоторую специфику в части выбора надлежащего основания для отклонения заявки, поданной иностранным лицом (такая заявка подлежит отклонению по п. 4 ч. 12 ст. 48 Закона № 44-ФЗ, поскольку п. 5 указанной нормы применим только при закупке товаров).
Решение о применении той или иной позиции приложения № 1 в общем случае принимается при одновременном соблюдении следующих условий4:
- наименования закупаемых товаров или услуг указаны в графе «Наименование товара, работы, услуги» приложения № 1;
- закупаемые товары или услуги включены в соответствующий код ОКПД2.
При этом для медицинских изделий имеется дополнительное правило: позиция применяется, если закупаемое медицинское изделие также относится к указанному в приложении № 1 коду вида медицинского изделия в соответствии с номенклатурной классификацией медицинских изделий5 (далее — код НКМИ). В приложении № 1 есть три позиции, для которых приводятся коды НКМИ:
- поз. 17: пробирки вакуумные для взятия образцов крови ИВД, соответствующие кодам НКМИ 293370, 293400, 293420, 293480, 293500, 293540, 293570, 293630, 293640, 293660, 293700, 293760, 293780, 334330;
- поз. 139: аппараты искусственной вентиляции легких, соответствующие кодам НКМИ 232870, 232890;
- поз. 140: мебель медицинская в части кодов НКМИ 120210, 136210, 156900, 181470, 184200, 260470, 271740.
В этих случаях решение об установлении запрета должно приниматься именно в связи с наличием в приложении № 1 к ПП РФ № 1875 соответствующего кода НКМИ, а не кода ОКПД2. Например, в поз. 140 указан в т. ч. код ОКПД2 32.50.30.111 «Столы смотровые, терапевтические», хотя ни одного кода НКМИ, относящегося к таким столам, данная позиция не содержит. Следовательно, при закупке смотровых терапевтических столов запрет устанавливаться не должен.
В каких случаях запрет не устанавливается или не применяется
Здесь нужно сказать, что в ПП РФ № 1875 выделяются случаи, когда запрет не устанавливается (т. е. устанавливать его нельзя) и когда запрет может не применяться (а значит, может и устанавливаться: решать заказчику).
Случаи, когда запрет не устанавливается:
- заключение контракта (договора) со встречными инвестиционными обязательствами, предусматривающего поставку товара, произведенного исключительно на создаваемом, модернизируемом, осваиваемом в соответствии с таким контрактом (договором) производстве6;
- закупка в соответствии с Законом № 223-ФЗ медицинских изделий заказчиками, являющимися аптечными организациями, в целях розничной торговли такими медицинскими изделиями7.
Случаи, когда запрет может не применяться, гораздо более многочисленны (п. 5 ПП РФ № 1875). Рассмотрим те из них, которые касаются закупок товаров, указанных в приложении № 1 к ПП РФ № 18758, заказчиками, работающими по Закону № 44-ФЗ9.
I. Отсутствие на территории Российской Федерации производства товара, указанного в поз. 1–145 приложения № 1 к ПП РФ № 1875.
Этот факт должен подтверждаться разрешением на закупку происходящего из иностранного государства товара, являющегося промышленной продукцией (далее - разрешение на закупку иностранного товара). Такое разрешение выдается в порядке, который будет установлен Минпромторгом России10.
Чтобы получить разрешение, заказчику необходимо до начала закупки направить в Минпромторг России обращение, содержащее в т. ч. указание на характеристики необходимого товара. Требования11 к такому обращению обобщаются в табл. 1.
Таблица 1
Требования к содержанию обращения о выдаче разрешения на закупку иностранного товара
| Общее правило | Исключение |
|---|---|
| Характеристики товара, работы, услуги указываются в соответствии с КТРУ |
|
| При необходимости указываются дополнительные потребительские свойства товара, работы или услуги, в т. ч. функциональные, технические, качественные, эксплуатационные характеристики | Случаи, когда включение дополнительной информации в описание объекта закупки запрещено в силу подп. «а» п. 5 Правил использования КТРУ12 (поз. 25, 26, 32 приложения № 1 к ПП РФ № 1875) |
Товары, закупка которых с установлением запрета влечет невозможность включения в описание объекта закупки дополнительной информации, отсутствующей в позиции КТРУ, перечислены в табл. 2.
Таблица 2
В каких случаях нельзя включать в описание объекта закупки дополнительную информацию, если извещением о закупке предусмотрен запрет
| № поз. | Содержание позиции | Код ОКПД2 |
|---|---|---|
| 25. | Схемы интегральные электронные | 26.11.3 |
| 26. | Карты со встроенными интегральными схемами (смарт-карты) | 26.12.3 |
| 32. | Светильники и осветительные устройства прочие, не включенные в другие группировки, за исключением медицинских изделий | 27.40.39 |
Возникает вопрос: вправе ли заказчик включить в обращение, направляемое в Минпромторг России, дополнительные характеристики вышеуказанных товаров? Ведь их нельзя включать в описание объекта закупки только в случае установления запрета, а обращение для того и направляется в Минпромторг, чтобы такой запрет не устанавливать!
Автор отвечает на этот вопрос утвердительно: да, включение дополнительной информации возможно, т. к. это не противоречит требованиям подп. «а» п. 5 Правил использования КТРУ (пока запрет не установлен, указание дополнительных свойств не запрещено). Но нельзя исключать, что замысел регулятора был прямо противоположным, в связи с чем стоит ожидать в ближайшем будущем появления соответствующих разъяснений.
Если заказчиком получено разрешение на закупку иностранного товара, то он обязан указывать в описании объекта закупки характеристики товара, идентичные характеристикам, содержащимся в обращении, на основании которого выдано такое разрешение. Что интересно, подп. «а» п. 7 ПП РФ № 1875 обязывает указывать такие характеристики:
- в извещении об осуществлении закупки;
- приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя);
- контракте, заключаемом с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).
Ранее действовавшее ПП РФ № 616 содержало более размытую формулировку об указании характеристики, идентичных представленным в Минпромторг для получения разрешения, «при размещении информации о проведении процедуры закупки промышленного товара в порядке, установленном Законом № 44-ФЗ»13. Формулировка, которая содержится в подп. «а» п. 7 ПП РФ № 1875, неизбежно поставит вопрос о необходимости полноценного описания объекта закупки в т. ч. в контрактах с единственным поставщиком, заключаемых по п. 4 или 5 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ (до 600 тыс. руб.). До 1 января 2025 г. заказчики в таких случаях зачастую обходились простым согласованием условия контракта о его предмете (например, включая в контракт точное наименование модели приобретаемого оборудования).
В подп. «а» п. 7 ПП РФ № 1875 нет указаний на то, что устанавливаемая применительно к закупкам у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) обязанность касается, например, только закупок «с полки» в соответствии с ч. 12 ст. 93 Закона № 44-ФЗ. В связи с этим полагаем целесообразным включать характеристики закупаемого товара, идентичные представленным в Минпромторг для получения разрешения, в т. ч. в контракты по п. 4 или 5 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ (до 600 тыс. руб.).
С рассматриваемым основанием для закупки иностранного товара связан и подп. «в» п. 5 ПП РФ № 1875: со ссылкой на него допускается закупка иностранного товара для целей исполнения контракта, который предусматривает поставку такого товара с учетом выданного Минпромторгом разрешения.
II. Возможность закупки отдельных видов иностранных товаров при соблюдении ограничений по цене за единицу товара и НМЦК, ЦКЕП
Наибольший потенциал (с точки зрения востребованности широким кругом заказчиков) представляют собой в этом плане подп. «з», «и» п. 5 ПП РФ № 1875. В этих подпунктах устанавливаются исключения для товаров, не относящихся к товарам и программному обеспечению, указанным в поз. 17, 27, 35, 53, 140, 141, 144 и 146 приложения № 1 (табл. 3).
Таблица 3
Товары, для которых запрет устанавливается независимо от цены за единицу и размера НМЦК, ЦКЕП
| № поз. | Наименование товара | Коды ОКПД2 |
|---|---|---|
| 17. | Пробирки вакуумные для взятия образцов крови ИВД, соответствующие кодам НКМИ 293370, 293400, 293420, 293480, 293500, 293540, 293570, 293630, 293640, 293660, 293700, 293760, 293780, 334330 |
22.29.29.190 32.50.13.190 32.50.50.181 32.50.50.190 |
| 27. | Устройства числового программного управления | 26.20.40.150 |
| 35. | Подшипники шариковые или роликовые | 28.15.10 |
| 53. | Инструменты ручные электрические; инструменты ручные прочие с механизированным приводом | 28.24.1 |
| 140. |
Мебель медицинская в части товаров с кодами НКМИ: 120210 «Кровать больничная механическая» 136210 «Кровать больничная стандартная с электроприводом» 156900 «Стеллаж для палаты пациента» 181470 «Шкаф вытяжной» 184200 «Ширма прикроватная» 260470 «Стеллаж общего назначения» 271740 «Шкаф для сушки и хранения эндоскопов» |
32.50.30.119 32.50.30.111 32.50.30.110 32.50.50 32.50.50.190 |
| 141. | Изделия медицинские, в т. ч. хирургические, прочие, не включенные в другие группировки (только в отношении медицинских масок) | 32.50.50.190 |
| 144. | Средства защиты головы и лица (только в отношении медицинских масок) | 32.99.11.160 |
| 146. | Программа для ЭВМ и/или базы данных | 58.29 |
При закупке товаров, не включенных в перечень, приведенный в табл. 3, запрет может не устанавливаться в одном из следующих случаев:
- товар закупается в количестве одной штуки, НМЦК/ЦКЕП не превышает 300 тыс. руб.14;
- при закупке нескольких товаров НМЦК/ЦКЕП не превышает 1 млн руб., при этом ни одна из использованных при определении таких цен цена единицы товара не превышает 300 тыс. руб.15
Для позиции 35 «Подшипники шариковые или роликовые», вошедшей в табл. 3 и потому не подпадающей под вышеуказанные правила, предусмотрены специальные исключения. Запрет на закупку иностранных подшипников может не устанавливаться в одном из следующих случаев:
- товар закупается в количестве одной штуки, НМЦК/ЦКЕП не превышает 3 тыс. руб.16;
- при закупке нескольких товаров НМЦК/ЦКЕП не превышает 30 тыс. руб., при этом ни одна из использованных при определении таких цен цена единицы товара не превышает 3 тыс. руб.17
III. Закупка товара с определенным товарным знаком ввиду необходимости обеспечить совместимость с другими товарами
По общему правилу в описание объекта закупки не должны включаться никакие указания в отношении товарных знаков, т. к. это влечет за собой ограничение количества участников закупки. Однако из этого правила установлен ряд исключений, одно из которых — несовместимость товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимость обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком18.
В рассматриваемом случае заказчик может со ссылкой на подп. «м» п. 5 ПП РФ № 1875 не устанавливать запрет на закупку иностранных товаров при условии, что закупаемый товар не относится к товарам, указанным в поз. 23, 24, 44–47, 71–77, 79–88, 95–118 приложения № 1. Это довольно пространный перечень товаров, однако для удобства читателя приводим его в табл. 4.
Таблица 4
Случаи, когда потребность в технике с определенным товарным знаком не освобождает от необходимости применить запрет
| № поз. | Наименование товара | Коды ОКПД2 |
|---|---|---|
| 23. | Инструменты рабочие сменные для станков или для ручного инструмента (с механическим приводом или без него) | 25.73.40 |
| 24. | Инструмент прочий | 25.73.60 |
| 44. | Краны на гусеничном ходу | 28.22.14.151 |
| 45. | Машины самоходные и тележки, оснащенные подъемным краном, прочие, не включенные в другие группировки | 28.22.14.159 |
| 46. | Автопогрузчики с вилочным захватом | 28.22.15.110 |
| 47. | Погрузчики прочие | 28.22.15.120 |
| 71. | Машины трамбовочные и дорожные катки самоходные | 28.92.24 |
| 72. | Погрузчики фронтальные одноковшовые самоходные | 28.92.25.000 |
| 73. | Экскаваторы одноковшовые и ковшовые погрузчики самоходные с поворотом кабины на 360° (полноповоротные машины), кроме фронтальных одноковшовых погрузчиков | 28.92.26 |
| 74. | Экскаваторы и одноковшовые погрузчики самоходные прочие; прочие самоходные машины для добычи полезных ископаемых | 28.92.27 |
| 75. | Отвалы бульдозеров неповоротные | 28.92.28.110 |
| 76. | Отвалы бульдозеров поворотные | 28.92.28.120 |
| 77. | Автомобили-самосвалы, предназначенные для использования в условиях бездорожья | 28.92.29 |
| 79. | Машины для распределения строительного раствора или бетона | 28.92.30.150 |
| 80. | Машины для укладки гравия на дороге или аналогичных поверхностях, для поливки и пропитки поверхностей дорог битумными материалами | 28.92.30.160 |
| 81. | Асфальтоукладчики | 28.92.30.170 |
| 82. | Машины для выемки грунта и строительства прочие, не включенные в другие группировки | 28.92.30.190 |
| 83. | Машины для смешивания и аналогичной обработки грунта, камня, руды и прочих минеральных веществ | 28.92.40.130 |
| 84. | Тракторы гусеничные | 28.92.50.000 |
| 85. | Печи хлебопекарные неэлектрические | 28.93.15.110 |
| 86. | Оборудование для промышленного приготовления или подогрева пищи | 28.93.15.120 |
| 87. | Машины для переработки мяса, овощей и теста (оборудование для механической обработки продуктов на предприятиях общественного питания) | 28.93.17.110 |
| 88. | Оборудование для производства хлебобулочных изделий | 28.93.17.120 |
| 95. | Автокраны | 29.10.51.000 |
| 96. | Средства транспортные для движения по снегу, автомобили для перевозки игроков в гольф и аналогичные транспортные средства, оснащенные двигателями | 29.10.52 |
| 97. | Средства автотранспортные для транспортирования строительных материалов | 29.10.59.110 |
| 98. | Средства транспортные для коммунального хозяйства и содержания дорог | 29.10.59.130 |
| 99. | Автомобили пожарные | 29.10.59.140 |
| 100. | Средства транспортные для аварийно-спасательных служб и полиции | 29.10.59.150 |
| 101. | Автомобили скорой медицинской помощи | 29.10.59.160 |
| 102. | Средства транспортные для обслуживания нефтяных и газовых скважин | 29.10.59.180 |
| 103. | Средства транспортные для перевозки нефтепродуктов | 29.10.59.230 |
| 104. | Средства транспортные для перевозки пищевых жидкостей | 29.10.59.240 |
| 105. | Средства транспортные для перевозки сжиженных углеводородных газов на давление до 1,8 МПа | 29.10.59.250 |
| 106. | Средства транспортные, оснащенные подъемниками с рабочими платформами | 29.10.59.270 |
| 107. | Средства транспортные - фургоны для перевозки пищевых продуктов | 29.10.59.280 |
| 108. | Средства транспортные, оснащенные кранами-манипуляторами | 29.10.59.310 |
| 109. | Снегоочистители | 29.10.59.320 |
| 110. | Снегоболотоходы | 29.10.59.330 |
| 111. | Вездеходы | 29.10.59.340 |
| 112. | Средства автотранспортные специального назначения прочие, не включенные в другие группировки | 29.10.59.390 |
| 113. | Контейнеры общего назначения (универсальные) | 29.20.21.110 |
| 114. | Контейнеры специализированные | 29.20.21.120 |
| 115. | Прицепы (полуприцепы) к легковым и грузовым автомобилям, мотоциклам, мотороллерам и квадрициклам | 29.20.23.110 |
| 116. | Прицепы-цистерны и полуприцепы-цистерны для перевозки нефтепродуктов, воды и прочих жидкостей | 29.20.23.120 |
| 117. | Прицепы и полуприцепы тракторные | 29.20.23.130 |
| 118. | Прицепы и полуприцепы прочие, не включенные в другие группировки | 29.20.23.190 |
Означает ли наличие необходимого заказчику товара в табл. 4 невозможность приобретения иностранной продукции? Отнюдь! При наличии такой потребности заказчику просто нужно будет указать иное основание для неприменения запрета. Например, получить разрешение Минпромторга на закупку иностранного товара в соответствии с подп. «а» п. 5 ПП РФ № 1875.
IV. Иные исключения общего характера, когда запрет может заказчиком не применяться
1. Иностранный товар приобретается заказчиком-лизингодателем в качестве предмета лизинга, если такой предмет лизинга определен в соответствии с договором лизинга лизингополучателем, который:
- не является заказчиком по Закону № 44-ФЗ или Закону № 223-ФЗ;
- является таковым, но может не применять запрет в виде исключения19.
2. Запрет может не применяться20 при осуществлении закупки:
- в целях оказания медицинской помощи в неотложной или экстренной форме;
- вследствие аварии, обстоятельств непреодолимой силы;
- для предупреждения (при введении режима повышенной готовности функционирования органов управления и сил единой государственной системы предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций) и/или ликвидации чрезвычайной ситуации;
- в целях проведения специальной военной операции, мобилизационной подготовки, мобилизации, осуществления деятельности на территории, на которой введено военное положение.
***
Автор надеется, что знакомство с представленным материалом позволило вам составить представление о том, в каких случаях с 1 января 2025 г. устанавливается запрет при закупке товаров и услуг, включенных в приложение № 1 к ПП РФ № 1875 (за исключением программного обеспечения, о закупках которого будет рассказано отдельно).
Юридическая консультация по закупкам для поставщиков
1Подп. «а» п. 1 ч. 2 ст. 14 Закона № 44-ФЗ.
2За исключением тех, для кого применение положений ст. 14 Закона № 44-ФЗ при осуществлении закупок в принципе не является обязательным в силу ч. 9 указанной статьи.
3Подп. «з» п. 4 ПП РФ № 1875.
4См. подп. «д» п. 4 ПП РФ № 1875.
5Утв. приказом Минздрава России от 06.06.2012 № 4н.
6Подп. «и» п. 4 ПП РФ № 1875.
7Подп. «к» п. 4 ПП РФ № 1875. В этой норме, сформулированной не только для запрета, но также и для ограничения, и для преимущества, упоминаются еще и лекарственные препараты, однако в отношении лекарственных препаратов запрет в общем случае не устанавливается (данный товар включен в приложение № 2, а не приложение № 1 к ПП РФ № 1875).
8За исключением программного обеспечения, особенностям закупок которого будет посвящен отдельный материал.
9За исключением силовых ведомств и других особых заказчиков, для которых устанавливаются специальные исключения в подп. «о»–«у» п. 5 ПП РФ № 1875.
10Приказ Минпромторга России от 24.05.2024 № 2276 устанавливает соответствующий порядок применительно к подп. «а» п. 3 ПП РФ № 616, поэтому вместо него планируется издать новый приказ, ID проекта 01/02/12-24/00153051.
11См. последнее предложение подп. «а» п. 5 ПП РФ № 1875.
12Утв. постановлением Правительства РФ от 08.02.2017 № 145.
13См. п. 11 ПП РФ № 616.
14Подп. «з» п. 5 ПП РФ № 1875.
15Подп. «и» п. 5 ПП РФ № 1875.
16Подп. «к» п. 5 ПП РФ № 1875.
17Подп. «л» п. 5 ПП РФ № 1875.
18Подп. «б» п. 1 ч. 1 ст. 33 Закона № 44-ФЗ.
19Подп. «д» п. 5 ПП РФ № 1875.
20Подп. «н» п. 5 ПП РФ № 1875.
