Закупки для СМП, СОНКО: что нужно знать участникам закупки

Расшифровка аббревиатур
Объем закупок у СМП и СОНКО
Что, если сведения о некоммерческой организации отсутствуют в реестре СОНКО?
Может ли поступить на рассмотрение заказчику заявка от участника, который не относится ни к СМП, ни к СОНКО?
Можно ли с помощью Реестра МСП доказать недостоверность сведений об опыте участника закупки?
«Закупка с полки»
Отчет о закупках у СМП и СОНО

Расшифровка аббревиатур

Чтобы легко ориентироваться в статье, нужно понимать принятые сокращения.

СМП — это субъекты малого предпринимательства. Согласно Федеральному закону № 209ФЗ от 24.07.2007, к субъектам малого предпринимательства относятся юридические лица:

• со среднесписочной численностью персонала менее 100 сотрудников;
• с доходом до 800 миллионов рублей;
• имеющие ниже 25% госучастия.

Для участия в тендерах и регистрации в Единой информационной системе (ЕИС) предприятие должно присутствовать в Едином реестре субъектов малого и среднего предпринимательства. Невыполнение этого требования будет означать исключение из перечня участников.

СОНКО, или СОНО, — социально ориентированные некоммерческие организации. Основная цель деятельности таких предприятий — решение социальных проблем и развитие общества, а не извлечение прибыли. Более подробно с этим понятием можно ознакомиться в Федеральном законе № 7-ФЗ от 12.01.1996.

СГОЗ — совокупный годовой объем закупок. В нем учитывается общая сумма финансового обеспечения, необходимого для оплаты действующих контрактов в текущем финансовом году независимо от даты их заключения.

Приведем пример расчета. Абстрактная компания «Нефтегаз» заключила 3 договора:

• в 2021 году на сумму900 тыс. руб., из них 200 тыс. руб. нужно оплатить в 2023 году;
• госконтракт на 1,5 млн руб. — частично оплачивается в 2023 году (500 тыс. руб.), а остальное — в 2024-м;
• договор на 700 тыс. руб. в 2023 году, который нужно полностью оплатить.

Чтобы рассчитать, сколько составит СГОЗ, требуется сложить объемы за 2023 год:

200 тыс. + 500 тыс. + 700 тыс. = 1,4 млн руб.

УИС — учреждения и предприятия уголовно-исполнительной системы, которые не относятся к малым предприятиям. Наряду с СМП и СОНКО имеют право на преимущества при участии в тендерах.

Объем закупок у СМП и СОНКО

Заказчики обязаны осуществлять закупки у СМП, СОНКО в объеме не менее 25 % от СГОЗ, уменьшенного на сумму закупок, перечисленных в ч. 1.1 ст. 30 Закона № 44-ФЗ (закупки у единственного поставщика и некоторые другие). Один из способов реализации такой обязанности - это проведение открытых конкурентных процедур (конкурсов, аукционов и запросов котировок), участниками которых могут быть только СМП, СОНКО, т. е. с предоставлением преимуществ хозяйствующим субъектам этой категории (ч. 3 ст. 30 Закона № 44-ФЗ).

При этом не принципиально, какая доля от указанных 25 процентов будет приходиться на СОНО, а какая — на малые предприятия.

На оба типа субъектов не накладываются ограничения по выбору, то есть они имеют право участвовать во всех тендерах, а не только в ориентированных на них.

Если преференции планируется предоставить УИС, то заказчик не вправе ставить ограничение, что тендер проводится только для малых предприятий. В противном случае участие будет признано неконкурентным.

В минимальные 25 процентов могут быть включены субподрядчики или соисполнители, выбранные среди малых предприятий и СОНО.

Помимо Закона № 44-ФЗ, нужно ориентироваться на Постановление Правительства РФ № 1352 от 11.12.2014, где прописаны особенности участия в закупках субъектов малого предпринимательства.

СМП и СОНКО по-разному подтверждают свое право на получение преимуществ. СОНКО декларируют в заявке тот факт, что являются таковыми, тогда как СМП ничего декларировать не должны. Теоретически, если хозяйствующий субъект не относится к СМП, то оператор электронной площадки попросту не даст ему подать заявку на участие в закупке, объявленной только для СМП, СОНКО. Однако на практике возможны нюансы, которые и разбираются в предлагаемой статье.

Принадлежность к СОНКО могут продекларировать ваши конкуренты, не имеющие права на получение преимуществ. Боритесь с этим!

Преимущества, предусмотренные ст. 30 Закона № 44-ФЗ, по общему правилу предоставляются таким СОНКО, которые осуществляют в соответствии с учредительными документами виды деятельности, предусмотренные п. 1 ст. 31.1 Федерального закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях». Однако из этого правила есть исключение: не пользуются преимуществами СОНКО, учредителями которых являются Российская Федерация, субъекты Российской Федерации или муниципальные образования (ч. 2 ст. 30 Закона № 44-ФЗ).

При этом технически декларация о принадлежности к СОНКО может оказаться включена в заявку государственного учреждения, не имеющего права на получение преимуществ. Например, в практике был случай, когда свою принадлежность к СОНКО успешно продекларировало ФКУ «Исправительная колония № 3 УФСИН по Калужской области». Правда, в данном случае комиссия заказчика проявила необходимую бдительность и отклонила заявку, т. к. учредителем данной организации является Российская Федерация.

В случае признания заявки подобной организации соответствующей извещению о закупке обжалуйте решение комиссии заказчика: оно неправомерное.

Конечно, можно рассчитывать на добросовестность участников, но лучше получить подтверждение исполнения обязательных требований.

Под исключение, предусмотренное ч. 2 ст. 30 Закона № 44-ФЗ, подпадает только непосредственный учредитель организации

На практике может возникнуть вопрос, вправе ли некоммерческая организация пользоваться преимуществами, предусмотренными ч. 3 ст. 30 Закона № 44-ФЗ, если Российская Федерация (субъект РФ, муниципальное образование) является учредителем ее учредителей, но не ее самой.

Судебная практика отвечает на этот вопрос утвердительно.

Так, на участие в закупке по проведению обязательных периодическим медосмотров работников заказчика поступила заявка АНО «Центр профессиональной патологии и лабораторной диагностики». Учредитель данной некоммерческой организации - автономное учреждение «Югорский центр профессиональной патологии», соучредителями которого выступают Департамент имущества и Департамент здравоохранения Ханты-Мансийского автономного округа - Югры, учрежденные, в свою очередь, Правительством Ханты-Мансийского автономного округа - Югры.

В ходе разбирательства по вопросу о том, вправе ли данная организация претендовать на преимущества, предусмотренные ч. 3 ст. 30 Закона № 44-ФЗ, суд пришел к утвердительному ответу. Исходя из выписки из ЕГРЮЛ АНО «Центр профессиональной патологии и лабораторной диагностики» образована единственным юридическим лицом - автономным учреждением «Югорский центр профессиональной патологии». Ни Российская Федерация, ни субъекты РФ или муниципальные образования не указаны в числе непосредственных учредителей рассматриваемой некоммерческой организации. Следовательно, она не подпадает под исключение, указанное в ч. 2 ст. 30 Закона № 44-ФЗ.

Что, если сведения о некоммерческой организации отсутствуют в реестре СОНКО?

Минэкономразвития России на своем официальном сайте ведет Реестр СОНКО. СОНКО включаются в указанный реестр при условии их соответствия ряду критериев, определенных постановлением Правительства РФ от 30.07.2021 № 1290 (далее - ПП РФ № 1290).

Представим ситуацию: в заявке участника закупки имеется декларация о его принадлежности к СОНКО, однако в Реестре СОНКО сведений о данном хозяйствующем субъекте нет. Обязан ли комиссия заказчика отклонить заявку в связи с выявлением в ней недостоверной информации? Контрольные органы не видят для этого достаточных оснований, т. к. Закон № 44-ФЗ не устанавливает обязательного условия о том, чтобы сведения об участнике закупки содержались в Реестре СОНКО. Достаточно того, что участник продекларировал свою принадлежность к СОНКО.

Может ли поступить на рассмотрение заказчику заявка от участника, который не относится ни к СМП, ни к СОНКО?

До 1 января 2022 г. участники закупок должны были декларировать свою принадлежность к СМП, если закупка проводилась в соответствии с ч. 3 ст. 30 Закона № 44-ФЗ, а участник закупки являлся СМП.

С указанной даты такой обязанности у СМП больше нет. Современный механизм работает следующим образом:

1. Регистрируясь в ЕИС в качестве участника закупки, юридические лица и индивидуальные предприниматели указывают на наличие либо отсутствие у них такого признака, как принадлежность к СМП, причем этот признак формируется в ЕИС автоматически на основании сведений из Единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства (далее - Реестр МСП).

2. Если в Реестре МСП нет сведений об участнике закупки, то и в реестре участников закупки в ЕИС не будет отметки о его принадлежности к СМП.

3. Если закупка проводится с предоставлением преимуществ СМП, СОНКО, то заявки хозяйствующих субъектов, не имеющих отметки о принадлежности к СМП, будут возвращены им оператором электронной площадки.

Складывается впечатление, что комиссия заказчика может целиком и полностью положиться на оператора электронной площадки: раз он принял заявку от участника закупки и направил ее заказчику, значит принадлежность этого хозяйствующего субъекта к числу СМП неоспорима. Однако реальность, как водится, оказывается несколько сложнее.

Напомним, что определение принадлежности хозяйствующих субъектов к числу СМП осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» (далее — Закон № 209-ФЗ). С 3 августа 2018 г. для отнесения хозяйствующих субъектов к субъектам малого и среднего предпринимательства недостаточно одного только того факта, что среднесписочная численность работников - не более 100 человек, а доход от предпринимательской деятельности за предыдущий год не превышает 800 млн руб. Сведения о хозяйствующем субъекте должны быть внесены в Реестр МСП - только в этом случае он официально признается субъектом малого или среднего предпринимательства.

Следовательно, возможна ситуация, когда в момент подачи заявки хозяйствующий субъект числился в Реестре МСП - и потому оператор электронной площадки пропустил его заявку, - но к моменту рассмотрения заявки уже был исключен оттуда. Очевидно, что заявка такого хозяйствующего субъекта подлежит отклонению на основании п. 3 ч. 12 ст. 48 Закона № 44-ФЗ, т. к. он не соответствует требованиям к участникам закупки (участниками могут быть только СМП или СОНКО, а наш хозяйствующий субъект не относится ни к тем, ни к другим).

Так, в соответствии с п. 5 ч. 5 ст. 4.1 Закона № 209-ФЗ сведения о юридических лицах и индивидуальных предпринимателях, содержащиеся в Реестре МСП, исключаются из указанного реестра 10 июля текущего календарного года в следующих случаях:

• если такие юридические лица и индивидуальные предприниматели не представили в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах сведения о среднесписочной численности работников за предшествующий календарный год и/или налоговую отчетность, позволяющую определить величину дохода, полученного от осуществления предпринимательской деятельности за предшествующий календарный год;

• такие юридические лица и индивидуальные предприниматели не соответствуют условиям, установленным ст. 4 Закона № 209-ФЗ;

• такие юридические лица и индивидуальные предприниматели не соответствуют условиям, установленным ст. 4 Закона № 209-ФЗ.

Например, в практике имел место случай, когда аукцион прошел в пятницу 8 июля 2022 г., а протокол подведения итогов определения поставщика был опубликован 12 июля 2023 г. (вторник следующей недели). Комиссия заказчика установила, что по состоянию на указанную дату один из участников закупки был исключен из Реестра МСП. Это послужило основанием для отклонения его заявки, поскольку закупка проводилась в соответствии с ч. 3 ст. 30 Закона № 44-ФЗ. Отклонение заявки было признано правомерным.

Как показывает анализ решений контрольных органов, случаи отклонения заявок участников закупок в связи с отсутствием сведений о них в Реестре МСП не так уж редки .

Преимущества, предусмотренные ч. 3 ст. 30 Закона № 44-ФЗ, не предоставляются средним предприятиям

Такие преимущества распространяются только на малые предприятия и микропредприятия. Следовательно, заявки средних предприятий подлежат отклонению.

Например, 19 июля 2023 г. комиссия уполномоченного учреждения отклонила заявку одного из участников закупки, поскольку он с 10 июля 2023 г. числится в Реестре МСП средним предприятием.

Антимонопольный орган согласился с правомерностью отклонения заявки, но вместе с тем решил исследовать причины, почему она в принципе была направлена заказчику оператором электронной площадки, учитывая тот факт, что участник подал ее 11 июля 2023 г. Как пояснил оператор электронной площадки, признак о принадлежности участника закупки к СМП поступил из ЕИС на электронную площадку в составе интеграционного пакета 2 мая 2023 г., и даже на момент рассмотрения жалобы (31 июля) сведения о принадлежности организации к субъектам среднего предпринимательства на площадку из ЕИС не поступали. Отсюда был сделан вывод, что всему виной некорректная передача данных из ЕИС, а не действия (точнее, бездействие) площадки.

Таким образом, этот пример показывает, что проверка должна проводиться по первоисточнику, так как взаимодействие между системами данных может давать сбой. Законодательство не требует от членов комиссии узнавать информацию самостоятельно, но такой подход позволяет избежать серьезных ошибок. Ведь заключить договор с хозяйствующим субъектом, который не имел права на участие в тендере, — значит получить административный штраф. Кстати, если объем закупок у СМП или СОНО составил меньше 25%, на ответственное лицо будет наложен штраф в размере до 50 тыс. руб.

Сведения из Реестра МСП носят официальный характер и не могут быть поставлены под сомнение

Предположим, комиссия заказчика заходит в Реестр МСП и видит, что доход участника закупки за прошлый год превысил 120 млн руб. (предельный доход от предпринимательской деятельности за предшествующий календарный год в целях отнесения хозяйствующего субъекта к микропредприятиям в соответствии с ПП РФ № 265), но, несмотря на это, организация отнесена именно к микропредприятиям. Можно ли отсюда сделать вывод о недостоверности сведений, содержащихся в Реестре МСП в отношении участника закупки?

Контрольные органы отвечают на этот вопрос отрицательно: комиссия заказчика должна исходить из того, что содержащиеся в Реестре МСП сведения о хозяйствующих субъектах носят официальный характер. А значит, оснований для отклонения заявки в связи с выявлением в ней недостоверных сведений нет.

К тому же, в приведенном примере нет оснований считать содержащуюся в Реестре МСП информацию противоречивой еще и потому, что по общему правилу категория субъекта малого или среднего предпринимательства изменяется в том случае, если значения среднесписочной численности работников и/или дохода от осуществления предпринимательской деятельности оказываются выше или ниже установленных предельных значений в течение трех календарных лет, следующих один за другим. Таким образом, однократный и даже двукратный выход за эти лимиты не приводит к изменению категории хозяйствующего субъекта.

Если в Реестре МСП нет сведений об участнике закупки, то не исключено, что он попросту относится к СОНКО

Отсутствие сведений об участнике закупки в Реестре МСП не следует автоматически интерпретировать как несоответствие данного участника требованиям ч. 3 ст. 30 Закона № 44-ФЗ. Это может свидетельствовать о том, что данный участник относится к числу СОНКО, о чем в составе заявки, вероятно, имеется соответствующая декларация.

Можно ли с помощью Реестра МСП доказать недостоверность сведений об опыте участника закупки?

Допустим, участник электронного конкурса подтверждает наличие у него опыта, связанного с предметом контракта, представлением копий 200 договоров, выполненных их в предшествующем календарном году на общую сумму свыше 20 млрд руб. Вместе с тем по данным Реестра МСП этот участник закупки относится к микропредприятиям, а его доход от дохода от осуществления предпринимательской деятельности за предыдущий календарный год намного меньше 120 млн руб. Можно ли только на этом основании сделать вывод о выявлении недостоверной информации в заявке участника закупки?

Как показывает практика, в этом случае комиссии заказчика нужны дополнительные доказательства фиктивности представленных документов. Обычно получить их не составляет особого труда.

Например, чтобы доказать наличие у него опыта, связанного с предметом конкурса, участник закупки представил исполненные контракты на общую сумму 1 265 765 818,17 руб. Однако комиссию заказчика смутило, что в Реестре МСП данная организация числилась микропредприятием. В адрес заказчика работ по самому крупному из представленных контрактов был направлен запрос, из ответа на который следовало, что никакие работы по указанному в контракте адресу не проводились. Антимонопольный орган счел факт предоставления недостоверной информации доказанным и включил сведения об участнике закупки в РНП.

Но если никаких дополнительных разысканий не производить, то одного-единственного довода о том, что «микропредприятие не может выполнять работы на миллиарды рублей», может оказаться недостаточно, чтобы убедить контрольный орган в необходимости отклонения заявки.

Таким образом, выявление несоответствий между содержанием заявки и сведениями, размещенными в Реестре МСП, безопаснее считать всего лишь маркером, указывающим на возможное наличие в заявке вашего конкурента недостоверной информации. Чтобы опротестовать признание такой заявки соответствующей требованиям извещения о закупке, лучше всего заручиться дополнительными доказательствами, изобличающими недобросовестное поведение участника.

«Закупка с полки»

Так называют возможность осуществления закупок только у одного поставщика. Но в этом случае преференции не работают. В Федеральном законе № 44-ФЗ, ст. 93, ч. 12, п. 3, пп. «б» перечислено, какие сведения обязательно отражаются в извещении о «закупке с полки». При этом п. 14, ч. 1, ст. 42 этого же закона, который устанавливает преимущества, в этом перечислении отсутствует.

Отчет о закупках у СМП и СОНО

Документ составляется заказчиком по годовым итогам даже в том случае, когда контракт был заключен с единственным поставщиком. Он должен размещаться в ЕИС не позже 1 апреля в том году, который следует за отчетным. При этом все числовые значения, кроме процентов, указываются в тыс. руб. Порядок формирования отчета, в котором указывается годовой объем закупок у СМП и СОНКО, регламентирован постановлением Правительства РФ № 238 от 17.03.2015.