Требование о неприостановлении деятельности участника закупки в порядке, установленном КоАП РФ
Требование о неприостановлении деятельности участника закупки в порядке, установленном КоАП РФ
Заказчики обязаны предъявлять к участникам электронных процедур требование, предусмотренное п. 4 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ: «неприостановление деятельности участника закупки в порядке, установленном КоАП РФ». В свою очередь, участники закупок обязаны включать в состав заявки декларацию о своем соответствии требованиям п. 3–5, 7–11 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ (в число которых входит и рассматриваемый пункт). Такая декларация не входит в состав документов, направляемых заказчику оператором электронной площадки, и должна включаться в заявку самим участником закупки (подп. «о» п. 1 ч. 1 ст. 43 Закона № 44-ФЗ). А когда участники закупок готовят декларации самостоятельно, то в каждом из ее пунктов стоит ожидать подвоха, и п. 4 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ не исключение.
Ситуация усугубляется тем, что до 1 января 2022 г. требование о «неприостановлении деятельности участника закупки в порядке, установленном КоАП РФ» сопровождалась словами «на дату подачи заявки». Эта оговорка провоцировала значительное число отклонений по формальным основаниям.
Пример
Участник закупки подготовил декларацию о соответствии требованиям п. 3–5, 7–11 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ и указал в ней дату составления документа 12 ноября, а заявку на участие в закупке подал 15 ноября. Заявка была отклонена в связи с тем, что участник закупки не продекларировал неприостановление его деятельности на дату подачи заявки. Суды признали отклонение правомерным .
По всей видимости, изменения в формулировке п. 4 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ как раз и были связаны с желанием законодателя ликвидировать этот камень преткновения. Однако, как всегда происходит в подобных случаях, возникла другая проблема, а именно инерция прежней формулировки. На протяжении всего 2022 г. заказчики то и дело указывали неактуальную формулировку рассматриваемой нормы в извещениях , а участники закупок – в декларациях о своем соответствии требованиям п. 3-5, 7-11 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ.
Пример
Участник закупки продекларировал «неприостановление деятельности в порядке, установленном КоАП РФ, на дату подачи заявки на участие в закупке». Комиссия заказчика приняла решение об отклонении заявки по п. 1 ч. 12 ст. 48 Закона № 44-ФЗ.
Довод жалобы: наличие в декларации оговорки о неприостановлении деятельности участника закупки «на дату подачи заявки на участие в закупке» не означает, что данная деятельность приостановлена на другую дату, и не указывает на несоответствие участника закупки требованию п. 4 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ.
Правовая оценка УФАС: декларация о неприостановлении деятельности участника закупки в порядке, предусмотренном КоАП РФ, исключительно на день подачи заявки не соответствует
Также для целей рассмотрения заявок участников закупки на предмет соответствия требованию п. 4 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ будет не лишним вспомнить, что собой представляет приостановление деятельности в порядке, предусмотренном КоАП РФ. В ст. 3.12 КоАП РФ под административным приостановлением деятельности понимается временное прекращение деятельности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, юридических лиц, их филиалов, представительств, структурных подразделений, производственных участков, а также эксплуатации агрегатов, объектов, зданий или сооружений, осуществления отдельных видов деятельности (работ), оказания услуг.
В этой же статье установлены ситуации, когда применяется административное приостановление деятельности. Например
, такой вид наказания применяется в случае угрозы жизни или здоровью людей, возникновения эпидемии, причинения существенного вреда состоянию или качеству окружающей среды и др.
Административное приостановление деятельности назначается судьей только в тех случаях, когда менее строгий вид наказания не сможет обеспечить достижение цели административного наказания.
Срок, на который устанавливается административное приостановление деятельности, не может превышать 90 суток.
Поскольку теперь вы знаете, что приостановление предпринимательской деятельности в порядке, предусмотренном КоАП РФ, означает прекращение такой деятельности на определенный судом срок, участник закупки не сможет ввести вас в заблуждение, перефразировав формулировку п. 4 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ в своей декларации.
Пример
Участник закупки написал в своей декларации, что «деятельность предприятия не прекращена». Комиссия заказчика посчитала, что представленные сведения не соответствуют требованию, предусмотренному п. 4 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ (не продекларировано неприостановление деятельности), в связи с чем заявка была отклонена.
Правовая оценка УФАС: исходя из положений ч. 1 ст. 3.12 КоАП РФ, понятия «не прекращена» и «не приостановлена» применительно к предпринимательской деятельности являются идентичными. Вместе с тем комиссия антимонопольного органа принимает во внимание тот факт, что буквальное толкование формулировок «не прекращена» и «не приостановлена» не является синонимичным с учетом семантики русского языка.
Так, согласно словарю Ожегова «приостановить» означает «временно остановить, задержать, прекратить», тогда как «прекратить» – это «положить конец чему-нибудь, перестать делать что-либо». Таким образом, аукционная комиссия приняла решение исходя из буквального толкования значения формулировки, использованной участником закупки, что стало причиной принятия решения, противоречащего Закону № 44-ФЗ.
Однако данный факт не освобождает членов комиссии заказчика от ответственности за нарушение законодательства о контрактной системе, поскольку принятое ими решение повлекло за собой нарушение прав участника закупки, выразившееся в неправомерном признании заявки участника закупки несоответствующей извещению о закупке, в результате чего победителем электронного аукциона был признан другой участник .
Проверить, не приостановлена ли деятельность организации, подавшей заявку на участие в закупке, можно на сайте fssp.gov.ru.