Требование о наличии лицензии: что нужно знать участнику закупки

Осуществление некоторых видов деятельности в РФ требует наличия специального разрешения – лицензии. Перечень лицензируемых видов деятельности содержится в ч. 1 ст. 12 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Закон N 99-ФЗ).

Если законодательство РФ предъявляет специальные требования к лицам, поставляющим товары, выполняющим работы или оказывающим услуги, которые являются объектом закупки, то такие требования указываются в извещении о закупке в качестве требований к участникам соответствующей закупки (п. 1 ч. 1 ст. 31 Закона N 44-ФЗ). Несоответствие участника закупки данным требованиям является основанием для отклонения заявки по п. 3 ч. 12 ст. 48 Закона N 44-ФЗ.

Рассмотрим основные подводные камни, с которыми можно столкнуться при подаче заявки на участие в закупке, в извещении о которой установлено требование о наличии лицензии.

1. Если предмет закупки относится к лицензируемому виду деятельности, убедитесь, что заказчик установил требование о наличии лицензии

Иногда заказчики даже не догадываются о том, что для участия в проводимой ими закупке хозяйствующим субъектам необходима специальная правоспособность (не требуют наличия лицензии при закупках работ и услуг, относящихся к лицензируемому виду деятельности).

С точки зрения добросовестных участников рынка это абсолютно неприемлемая ситуация: получить лицензию не так-то просто, нужно затратить немало сил, времени и средств на выполнение лицензионных требований, а заказчик фактически допускает к исполнению контракта лиц, не потрудившихся получить лицензию, чем создает незаконные преимущества таким лицам. Такие действия рассматриваются контрольными органами как нарушение не только законодательства о контрактной системе, но и антимонопольного законодательства ¹.

Рекомендуем вам указать заказчику на его ошибку посредством направления запроса о разъяснении положений извещения о закупке, а если это не поможет – обжаловать положения извещения в антимонопольный орган. После окончания срока подачи заявок жаловаться будет уже поздно, потому что заявки рассматриваются комиссией заказчика исключительно на соответствие требованиям извещения о закупке, которые в данном случае требования о наличии лицензии не содержат². Да, заказчика накажут за его ошибку, но добиться пересмотра итогов конкурентной процедуры вам не удастся.

¹Например, в постановлении Пермского краевого суда от 09.08.2018 по делу N 44а-1112/2018 получил правовую оценку случай, когда при закупке услуг по организации и проведению учебно-полевых сборов старшеклассников по предмету «Основы безопасности жизнедеятельности» победителем аукциона стала казачья организация без лицензии на образовательную деятельность, потому что заказчик не требовал от участников наличия такой лицензии.
²Решение Ростовского УФАС России от 09.02.2023 N 061/06/49-286/2023 (изв. N 0358200036223000021).

2. Участнику закупки должно быть разрешено осуществление именно тех видов деятельности, которые образуют объект закупки

Участникам закупок недостаточно иметь лицензию с таким же наименованием лицензируемого вида деятельности, который указан в нужном пункте ч. 1 ст. 12 Закона N 44-ФЗ. В отношении каждого пункта Правительством РФ принимаются положения о лицензировании соответствующего вида деятельности, и в приложениях к таким положениям устанавливается перечень видов деятельности, составляющих данный лицензируемый вид деятельности.

Например, лицензируемым видом деятельности является «медицинская деятельность», а составляют указанную деятельность работы (услуги) по акушерскому делу, психиатрии, дерматовенерологии и т. д. Подобным образом устроены и все остальные лицензируемые виды деятельности.

В грамотно подготовленном извещении о закупке должен быть указан не только общее наименование лицензируемого вид деятельности, на осуществление которого участник закупки должен иметь лицензию, но и конкретные виды деятельности, которыми участник закупки имеет право заниматься согласно приложению к его лицензии. В этом случае отсутствие в лицензии участника закупки нужных разрешений будет являться основанием для вывода о несоответствии участника закупки требованиям, установленным в извещении о закупке³.

Если же в извещении о закупке не перечислены конкретные виды деятельности, на осуществление которых участник закупки должен иметь право, то и оснований для отклонения заявки в случае отсутствия в лицензии нужных пунктов у комиссии заказчика не будет⁴. Это такой же риск для добросовестного участника закупки, как и неустановление заказчиком требования о наличии лицензии (о чем уже говорилось выше).

³Решение Крымского УФАС России от 18.06.2021 по делу N 092/06/105-170/2021 (изв. N 0174500001121001525).
⁴Решение Хабаровского УФАС России от 11.01.2022 по делу № 027/06/69-1744/2021 (изв. N 0122300017221000012).

3. Подтверждение наличии лицензии – выписка из реестра лицензий, а не какая-либо иная информация

С 1 января 2021 г. вступили в силу изменения в Законе N 99-ФЗ, предусматривающие внедрение реестровой модели предоставления государственных услуг по лицензированию отдельных видов деятельности. Сведения обо всех лицензиях, выданных до 1 января 2021 г., подлежали включению в реестр лицензий до 1 января 2022 г. С указанной даты сведения о наличии у хозяйствующего субъекта той или иной лицензии предоставляются в виде выписки из реестра лицензий либо в виде копии акта лицензирующего органа о принятом решении (ч. 8 ст. 31 Закона N 99-ФЗ).

Если участник закупки вместо запрошенной заказчиком выписки из реестра лицензий представил копию лицензии, то заявка такого участника подлежит отклонению по п. 1 ч. 12 ст. 48 Закона N 44-ФЗ (в связи с непредставлением документа, подлежавшего включению в состав заявки по условиям извещения о закупке). По мнению подавляющего большинства контрольных органов, фактическое наличие нужной лицензии у участника закупки в этом случае ничего не меняет⁵.

Конечно, есть контрольный органы, с точки зрения которых участник закупки вправе вообще не предоставлять никаких документов, подтверждающих наличие у него лицензии, т. к. информация обо всех имеющихся у него лицензиях (включая их реквизиты) уже отражена в выписке из ЕГРЮЛ. Этот документ автоматически направляется заказчику оператором электронной площадки в отношении каждого участника закупки посредством информационного взаимодействия с ЕИС⁶.

Однако основной принцип успеха в госзакупках заключается в том, чтобы чаще побеждать в конкурентных процедурах, а не в спорах с заказчиками, отказавшими вам в допуске к таким процедурам. Поэтому просто возьмите на заметку, что предоставление выписки из реестра лицензий – самый надежный способ доказать наличие лицензии.

Условия срабатывания ограничений, предусмотренных ПП РФ № 878

⁵Решение Пензенского УФАС России от 21.12.2022 по жалобе N 058/06/106-897/2022 (изв. N 0855200000522003273). См. также решения Псковского УФАС России от 28.04.2023 N 060/06/048-136/2023 (изв. N 0357500000723000006), Красноярского УФАС России от 22.05.2023 N 024/06/106-1380/2023 (изв. N 0119200000123006568) и мн. др.
⁶Решение Хабаровского УФАС России от 08.12.2022 N 7-1/322. См. также решение Татарстанского УФАС России от 13.07.2020 по делу N 016/06/69-1166/2020 (изв. N 1011500001420000011).

4. Лицензия должна быть у самого участника закупки, а не у какого-либо иного лица

Требование о наличии лицензии предъявляется к участникам закупок (п. 1 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ). Некоторые участники вместо собственной лицензии предъявляют лицензию, выданную третьему лицу, а также соглашение о намерении привлечь указанное лицо для исполнения обязательств по контракту в части лицензируемых видов деятельности.

Как разъяснил Верховный Суд РФ еще в 2017 г., возможность привлечения иных лиц (субподрядчиков) для исполнения государственного (муниципального) контракта не исключает необходимости наличия действующей лицензии у самого участника закупки⁷. Эта позиция сохраняет актуальность и в настоящее время: документы, выданные третьему лицу, не подтверждают соответствие установленным требованиям самого участника закупки⁸.

⁷П. 7 Обзора судебной практики применения законодательства РФ о контрактной системе в сфере закупок, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017.
⁸Решение Ивановского УФАС России от 02.03.2023 N 037/06/48-100/2023 (07-15/2023-026) (изв. N 0133200001723000126). См. также решение Тульского УФАС России от 17.08.2022 по делу N 071/06/106-811/2022 (изв. N 0166100000922000040).

5. Требование о наличии лицензии уместно только в том случае, если выполнение работ или оказание услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности, является самостоятельным объектом закупки

Если же лицензия нужна для выполнения только какой-то части работ (причем незначительной), то требование о наличии такой лицензии должно предъявляться не к участнику закупки, а к лицу, которое будет выполнять соответствующие работы⁹. Таким лицом может быть как сам исполнитель по контракту (при наличии у него собственной лицензии), так и привлеченный им субподрядчик, обладающий необходимой лицензией.

Если заказчик незаконно потребовал предоставления лицензии на вид деятельности, не являющийся самостоятельным объектом закупки, отсутствие такой лицензии у участника, безусловно, повлечет отклонение его заявки (ведь комиссия рассматривает заявки на соответствие извещению о закупке в том виде, в каком оно было опубликовано заказчиком)¹⁰. Как и в остальных случаях, постарайтесь добиться исправления этой ошибки до окончания срока подачи заявки (направьте запрос о разъяснении, подайте жалобу в УФАС).

⁹См., например, аргументацию из решения Санкт-Петербургского УФАС России от 19.12.2022 по делу N 44-4314/22 (изв. N 0372200105022000380): «если работы, требующие наличия лицензии, не являются самостоятельным объектом закупки, а лишь входят в состав работ, являющихся объектом закупки, то установление требования к участникам закупки о наличии соответствующей лицензии неправомерно».
¹⁰Решение Ставропольского УФАС России от 23.11.2021 по делу N 026/06/67-2493/2021 (изв. N 0321200037321000058). См. также аналогичные решения Орловского УФАС России от 28.02.2023 по делу N 057/06/49-70/2023 (изв. N 0354300055523000001), Владимирского УФАС России от 28.04.2023 N 033/06/48-276/2023 (изв. N 0128200000123001728).

6. В случае внесения изменений в положение о лицензировании того или иного вида деятельности лицензии «старого образца» действительны в течение переходного периода

В положения о лицензировании отдельных видов деятельности регулярно вносятся изменения, затрагивающие наименования видов работ (услуг), образующих соответствующий лицензируемый вид деятельности. При этом для обладателей лицензий «старого образца» всегда устанавливается переходный период, в течение которого они могут беспрепятственно заниматься лицензируемым видом деятельности на основании имеющейся у них лицензии. В течение такого переходного периода заказчик не вправе отклонить вашу заявку из-за включения в ее состав лицензии «старого образца», даже если в извещении о закупке возможность предоставления таких лицензий специально не оговаривалась¹¹.

¹¹Решение Московского УФАС России по делу N 077/06/106-13933/2022 (изв. N 0373200053622000317).

7. Место осуществления лицензируемого вида деятельности

Согласно п. 3 ч. 2 ст. 21 Закона N 99-ФЗ в реестре лицензий указываются, среди прочего, адреса мест осуществления лицензируемого вида деятельности и/или другие данные, позволяющие идентифицировать место осуществления лицензируемого вида деятельности. Определение «места осуществления лицензируемого вида деятельности» дано в п. 8 ст. 3 Закона N 44-ФЗ: это производственный объект (здание, помещение, сооружение, линейный объект, территория, в т. ч. водные, земельные и лесные участки, транспортное средство и другой объект), который предназначен для осуществления лицензируемого вида деятельности и/или используется при его осуществлении, соответствует лицензионным требованиям, принадлежит соискателю лицензии или лицензиату на праве собственности либо ином законном основании, а также территория, которая предназначена для осуществления лицензируемого вида деятельности и/или используется при его осуществлении.

Место осуществления лицензируемого вида деятельности имеет почтовый адрес и/или другие данные, позволяющие его идентифицировать (может совпадать с местом нахождения соискателя лицензии или лицензиата).

Естественно, у комиссии заказчика не может не возникать вопроса, вправе ли участник закупки оказывать закупаемые услуги с учетом места осуществления лицензируемого вида деятельности, указанного в его лицензии. Однако простого универсального ответа здесь нет: огромное значение имеет отраслевая специфика.

Например, в силу ч. 4 ст. 91 Федерального закона от 29.12.2012 № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» места осуществления образовательной деятельности по дополнительным профессиональным программам, основным программам профессионального обучения в приложении к лицензии не указываются. Это означает, что организации, имеющие право оказывать соответствующие образовательные услуги, могут осуществлять свою деятельность на всей территории РФ без каких-либо ограничений по территориальному признаку. Скажем, для оказания услуг на территории другого субъекта РФ исполнитель может арендовать помещение и провести там выездное обучение либо привлечь субподрядчиков¹².

¹²Решение Санкт-Петербургского УФАС России от 27.02.2020 по делу N 44-1161/20 (закупка N 0572700000120000055). См. также решения Ханты-Мансийского УФАС России от 19.04.2019 по жалобе N 641-ж (закупка N 0387300059719000040), Новосибирского УФАС России от 25.03.2019 N 054/06/69-460/2019 (закупка N 0351300074319000002). Суды также подтверждают отсутствие территориальных ограничений при осуществлении образовательной деятельности по дополнительным профессиональным программам, основным программам профессионального обучения: см., например, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 02.06.2015 по делу N А46-10013/2014.

Автор надеется, что приведенный обзор правоприменительной практики окажется полезен при подаче заявок на участие в конкурентных процедурах, извещения о проведении которых содержат требования о наличии у участников действующей лицензии.