Система ГИСП. Достоверно, актуально, официально или...?
Комментарий к письму Минпромторга России от 04.10.2023 N 106238/12
Отметим, что, несмотря на приведенные в письме разъяснения относительно использования каталога продукции ГИСП в рамках отношений, регулируемых положениями Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – 44-ФЗ), выводы, рассматриваемые ниже, будут актуальны и для закупок, осуществляемых в рамках положений Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – 223-ФЗ) (п. 2 Постановления Правительства РФ от 03.12.2020 N 2013 «О минимальной доле закупок товаров российского происхождения»).
Суть проблемы: в комментируемом письме приведен ответ на запрос в части правомерности отклонения заявки участника закупки в случае, если в ходе осуществления закупки, условием которой было предоставление реестровых записей из реестра российской промышленной продукции, заказчик (Комиссия по осуществлению закупок) приходит к выводу о противоречиях между характеристиками товара, которые указаны в заявке, и характеристиками товарами, которые указаны в каталоге продукции ГИСП, размещенном в составе государственной информационной системы промышленности.
Представители ведомства отметили следующее:
Информация из каталога ГИСП может содержать отличную информацию от той, которая была внесена в реестр, и носить ознакомительный характер. Также не вся промышленная продукция (товар), фигурирующая в вышеуказанном каталоге, может быть включена в реестр.
Заказчику не следует отклонять реестровую запись участника закупки, представившего ее на промышленную продукцию (товар), в случае если она соответствует положениям «национального режима» в рамках Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок, товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон N 44-ФЗ), но при этом в каталоге ГИСП на указанную продукцию не содержится исчерпывающей информации, требуемой для удовлетворения положениям извещения
Беглый анализ положений комментируемого письма:
- Реестр российской промышленной продукции (далее – РРПП) и каталог продукции ГИСП – это элементы государственной информационной системы (ГИСП).
- РРПП и каталог продукции ГИСП имеют различное функциональное назначение. Первый – это проверка товара на соответствие положениям «национального режима». Второй – выполнение субъектами деятельности в сфере промышленности обязательств, предусмотренных «положениями Постановления Правительства РФ от 21.12.2017 N 1604».
- Прямой взаимосвязи между указанными элементами ГИСП нет.
- Статус информации: РРПП – носит достоверный характер, каталог продукции ГИСП – ознакомительный.
Мнение: как минимум данные утверждения нуждаются в дополнительной проработке и выработке более взвешенной позиции.
Обоснование
Начнем, что называется, с главного.
Часть 9 ст. 14 Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» содержит следующее положение:
Информация, содержащаяся в государственных информационных системах, а также иные имеющиеся в распоряжении государственных органов сведения и документы являются государственными информационными ресурсами.
Информация, содержащаяся в государственных информационных системах, является официальной.
Государственные органы, определенные в соответствии с нормативным правовым актом, регламентирующим функционирование государственной информационной системы, обязаны обеспечить достоверность и актуальность информации, содержащейся в данной информационной системе, доступ к указанной информации в случаях и в порядке, предусмотренных законодательством, а также защиту указанной информации от неправомерных доступа, уничтожения, модифицирования, блокирования, копирования, предоставления, распространения и иных неправомерных действий.
Анализ данной нормы применительно к ГИСП:
| N п/п | Критерий, установленный законом | Соответствие/несоответствие |
|---|---|---|
| 1. | Статус ГИСП |
ГИСП – государственная информационная система в сфере промышленности. Правовой статус закреплен в ст. 14 Федерального закона от 31.12.2014 N 488-ФЗ «О промышленной политике в Российской Федерации» (далее – 488-ФЗ). ВАЖНО: одним из принципов функционирования данной системы (см. п. 1 ч. 3 ст. 14 488-ФЗ) является принцип полноты, достоверности и своевременности предоставления информации для включения в ГИСП. |
| 2. | Состав ГИСП |
Постановлением Правительства РФ от 21.12.2017 N1604 в развитие положений ч. 5 ст. 14 488-ФЗ установлен Перечень информации ГИСП, подлежащей обязательному размещению в открытом доступе в информационно-телекоммуникационной сети Интернет. В частности: - пункт 7 указанного Перечня: информация о продукции, включенной в Реестр промышленной продукции, произведенной на территории РФ, в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 17.07.2015 N 719. При этом Правила выдачи заключения о подтверждении производства промышленной продукции на территории РФ, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 17.07.2015 N 719 (далее – Правила ППРФ 719), устанавливают, что непосредственно сам РРПП размещается в ГИСП; - пункт 3 указанного Перечня: информация о производимой продукции и ее характеристиках в следующем составе: наименование продукции; производитель; функции продукции; технические характеристики; отрасль применения; тематический каталог; классификация импортозамещающей продукции (справочник отраслевых планов импортозамещения); отраслевые приоритеты (планы импортозамещения); год начала производства; конкурентные преимущества продукции; код ОКПД 2; код по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза; единица измерения по ОКЕИ; наличие статуса российского производителя; стандарт и (или) технические условия, в соответствии с которыми произведена продукция (при наличии). При этом отдельно в нормативных правовых актах не установлено, что такая информация размещается посредствам ее агрегатирования в виде какого-либо каталога, в том числе каталога продукции ГИСП. |
| 3. | Оператор ГИСП |
Пункт 5 Правил создания, эксплуатации и совершенствования ГИСП, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 25.07.2015 N 757, в качестве оператора (уполномоченного государственного органа) определил Министерство промышленности и торговли РФ. Приказом Минпромторга России от 11.08.2022 N 3342 функции оператора ГИСП, предусмотренные пп. в); г) и ж) п. 13 и п. 16 Правил создания, эксплуатации и совершенствования государственной информационной системы промышленности, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 25.07.2015 N 757, переданы федеральному государственному автономному учреждению «Российский фонд технологического развития». |
Для дальнейшего хода рассуждений необходимо определиться со статусом такого элемента, как каталог продукции ГИСП. Действующее определение указывает, что это систематизированный перечень промышленной продукции, сформированный на основе Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности (ОКПД 2) ОК 034-2014 и включающий в себя информацию в соответствии с Правилами [Правила ППРФ 719] и Правилами формирования и ведения в единой информационной системе в сфере закупок каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 08.02.2017 N 145 «Об утверждении Правил формирования и ведения в единой информационной системе в сфере закупок каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и Правил использования каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».
В нормативных правовых актах не приводится перечень данных, включаемых в состав данного элемента. Однако приведенное определение указывает, что в его составе как минимум должна содержаться информация, предусмотренная правилами формирования и правилами использования КТРУ.
Как мы помним, неотъемлемой частью описания товара, используемого в составе позиции КТРУ, являются потребительские свойства и иные характеристики товара, в том числе функциональные, технические, качественные характеристики, эксплуатационные характеристики. Кроме того, поскольку в составе ГИСП в иных разделах указание на что-либо похожее на п. 3 Перечня отсутствует, можно утверждать, что именно каталог продукции ГИСП и содержит сведения о производимой продукции и ее характеристиках.
Последнее также можно подтвердить путем обращения к положениям п. 5 Правил ППРФ 719. В частности, при подаче заявки на выдачу заключения о подтверждении производства промышленной продукции на территории РФ, которое выдается Минпромторгом России в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 17.07.2015 N 719, заявитель в обязательном порядке указывает информацию о производимой промышленной продукции, включаемой в такую заявку, которая, в свою очередь, должна быть размещена в каталоге продукции ГИСП.
Обращаем внимание:
- в Правилах ППРФ 719 нет указания на необходимость указания именно характеристик промышленной продукции, равно как нет требований к составу каталога ГИСП. Вместе с тем, как отмечалось ранее, в составе ГИСП более нигде не размещается информация, предусмотренная п. 3 Перечня, но ее размещение является обязательным. Т. е. напрашивается вполне логичный вывод, что оператор ГИСП размещает такую информацию, в том числе о характеристиках промышленной продукции, именно в рассматриваемом каталоге;
- структура РРПП (п. 17 Правил ППРФ 719) не предусматривает указания в составе реестра непосредственно характеристик промышленной продукции (см. также Порядок формирования и ведения реестра российской промышленной продукции, включая порядок предоставления выписки из него и ее форму, утвержденный приказом Минпромторга России от 29.05.2020 N 1755). При этом положения п. 11 Порядка выдачи Минпромторгом России разрешения на закупку происходящего из иностранного государства промышленного товара, утвержденного приказом Минпромторга России от 29.05.2020 N 1755, предусматривают, что одним из этапов принятия ведомством решения о выдачи разрешения о возможности осуществления закупки иностранного товара является процедура сравнения и определения отличий параметров товара, требуемого заказчику, с параметрами продукции, находящейся в реестрах российской и евразийской промышленной продукции и имеющей схожие технические и эксплуатационные характеристики с заявленным товаром, позволяющие ей выполнять его функции и быть коммерчески взаимозаменяемой с ним1.
Такое сравнение и определение, что особо подчеркнуто, осуществляется посредством ГИСП. Т. е. в составе ГИСП размещаются характеристики промышленной продукции. Представляется, с учетом обозначенного выше, что местом их размещения является все же каталог продукции ГИСП.
Иными словами, несмотря на отсутствие в составе РРПП сведений о характеристиках промышленной продукции, такие характеристики могут быть проверены посредством обращения к каталогу продукции ГИСП, поскольку именно на основании данных последнего принимается решение о включении сведений непосредственно в РРПП.
1Абз. третий п. 3 Постановления Правительства РФ от 30.04.2020 N 616 «Об установлении запрета на допуск промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок для государственных и муниципальных нужд, а также промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, работ (услуг), выполняемых (оказываемых) иностранными лицами, для целей осуществления закупок для нужд обороны страны и безопасности государства».
Теперь обратимся к критериям, которыми обладает информация, размещаемая в государственных информационных системах: «официальность», «достоверность», «актуальность». К сожалению, действующее законодательство РФ не содержит однозначного определения данных критериев. Вместе с тем ряд источников позволяют говорить о следующих их неотъемлемых признаках:
- Абзац восьмой ст. 2 закона РФ от 27.04.1993 N 4866-1 «Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан»2.
Под «официальной» информацией понимал сведения в письменной или устной форме, повлиявшие на осуществление прав и свобод гражданина и представленные в адрес государственных органов, органов местного самоуправления, учреждений, предприятий и их объединений, общественных объединений или должностных лиц, государственных служащих, совершивших действия (принявших решения), с установленным авторством данной информации, если она признается судом как основание для совершения действий (принятия решений). - В отношении критерия «достоверности» информации исследователи приходят к выводу, что к достоверной относится информация, которая соответствует объективной действительности, и это официально признается управомоченными субъектами3.
- «Актуальность» информации. К сожалению, исследований, посвященных данному вопросу, найти не удалось. Вместе с тем, обращаясь к понятию «информация», можно говорить, что такой критерий проявляется в степени соответствия информации текущему моменту времени4.
Итог: информация, размещенная в ГИСП, носит юридический характер, соответствует действительному положению дел в текущий момент времени.
2Минбалеев А.В., Петровская О.В. Проблемы реализации принципа достоверности информации в условиях цифровой трансформации // Российский юридический журнал. – 2022. – N 4. – С. 20–28 (СПС КонсультантПлюс).
3Симонович С.В. Информатика. Базовый курс: Учебник для вузов. 3-е изд. Стандарт третьего поколения. СПб.: Питер, 2011. 640 с.
4Субъекты деятельности в сфере промышленности - юридические лица, индивидуальные предприниматели, осуществляющие деятельность в сфере промышленности на территории РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ (п. 3 ст. 3 Федерального закона от 31.12.2014 N 488-ФЗ «О промышленной политике в Российской Федерации»).
Уделим внимание обязанности оператора государственной информационной системы обеспечить соответствие информации рассмотренным выше критериям, т. е. вопросу, как осуществляется сбор информации, подлежащей размещению в ГИСП.
Часть 7 ст. 14 Федерального закона от 31.12.2014 N 488-ФЗ «О промышленной политике в Российской Федерации» предусматривает обязанность следующего круга лиц предоставлять оператору ГИСП соответствующую информацию: органы государственной власти; органы местного самоуправления; субъекты деятельности в сфере промышленности (далее – субъекты ДСП)5.
5Субъекты деятельности в сфере промышленности - юридические лица, индивидуальные предприниматели, осуществляющие деятельность в сфере промышленности на территории РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ (п. 3 ст. 3 Федерального закона от 31.12.2014 N 488-ФЗ «О промышленной политике в Российской Федерации»).
Пункт 3 Правил предоставления субъектами ДСП, органами государственной власти и органами местного самоуправления информации для включения в ГИСП, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 21.12.2017 № 1604, по периодичности предоставления информации субъектов ДСП подразделяет их на две группы:
- Группа 1.Субъекты ДСП, относящиеся к субъектам малого и среднего предпринимательства. Предоставляют информацию один раз в 5 лет.
Исключение: субъекты ДСП из категории субъектов малого и среднего предпринимательства, получающих меры стимулирования деятельности в сфере промышленности. В таком случае они предоставляют информацию в ГИСП, как и субъекты группы 2. - Группа 2.Субъекты ДСП. Фактически это все иные лица, не относящиеся к группе 1. Периодичность предоставления ими информации определена Составом информации, предоставляемой оператору ГИСП для включения в ГИСП субъектами ДСП, органами государственной власти и органами местного самоуправления, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 21.12.2017 N 1604. В отношении интересующей нас информации (п. 3 Перечня) она предоставляется один раз, далее при необходимости корректируется.
Важно: положения п. 4 ст. 3 и ч. 2 ст. 18 Федерального закона от 31.12.2014 N 488-ФЗ «О промышленной политике в Российской Федерации» к мерам стимулирования деятельности в сфере промышленности относят, в том числе, приоритет промышленной продукции, произведенной на территории РФ, на континентальном шельфе РФ и в исключительной экономической зоне РФ, перед промышленной продукцией, произведенной на территориях иностранных государств. Приоритет обеспечивается в случаях, не противоречащих международным договорам РФ, которые устанавливаются посредством:
- условий, запретов и ограничений допуска товаров, происходящих из иностранных государств или группы иностранных государств, в соответствии с 44-ФЗ;
- приоритета товаров российского происхождения по отношению к товарам, происходящим из иностранного государства, в соответствии с 223-ФЗ.
Иными словами, если продукция субъекта ДСП включена в РРПП, то ему необходимо производить корректировку характеристик производимой им продукции на постоянной основе с тем, чтобы оператором ГИСП обеспечивались требования ч. 9 ст. 14 Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации». В противном случае возможно возникновение ситуации, при которой, несмотря на ранее указанные характеристики производимой им продукции в составе РРПП (по сути, в каталоге продукции ГИСП), для участия в закупке субъект ДСП может осуществить «корректировку» характеристик под требования заказчика без внесения изменений в ГИСП. В этом также можно усмотреть признак официальности информации, содержащейся в ГИСП, поскольку для субъектов ДСП возникает право на получение приоритета при закупках, а для заказчиков — обязанность его предоставления. Т. е. не что иное, как возникновение юридических прав и обязанностей.
Ну и, наконец, еще один интересный момент. Пункт 9 Правил создания, эксплуатации и совершенствования ГИСП, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 25.07.2015 N 757 «О порядке создания, эксплуатации и совершенствования государственной информационной системы промышленности», предусматривает, что обладателем информации, содержащейся в ГИСП, является РФ. Представляется, что РФ, как сособственник, хочет обладать самой свежей информацией, которая актуальна и достоверна в любой момент времени.
С точки зрения правоприменительной практики необходимо отметить, что, к сожалению, однозначного подхода до сих пор не выработано. Так, в решении Санкт-Петербургского УФАС России от 04.04.2023 по делу N 44-1155/23 (извещение 0372200257823000006) в составе мотивировочной части содержатся отсылки к статусу ГИСП именно как государственной информационной системы и информации, содержащейся в ней, в том числе в каталоге продукции ГИСП. При этом сделан вывод, что если сведения в составе заявки участника закупки противоречат характеристикам, содержащимся в каталоге продукции ГИСП, то такая заявка подлежит отклонению ввиду предоставления недостоверных сведений.
В более поздних решениях этот вывод также подтвержден (см., например, Решение Санкт-Петербургского УФАС России от 11.07.2023 по делу N 44-2805/23 (извещение 0372200230323000050); Решение Омского УФАС России от 04.08.2022 N 055/06/48-641/2022 (извещение 0852500000122001609).
Однако в ряде случаев (см., например, Решение Санкт-Петербургского УФАС России от 31.07.2023 по делу N 44-3450/23 (извещение 0172200002723000117) контрольный орган признал действия Комиссии по осуществлению закупок неправомерными, несмотря на наличие расхождений между характеристиками, указанными в заявке участника закупки, и данными каталога продукции ГИСП. Основанием принятия такого решения послужило наличие письма производителя продукции, подтверждающего характеристики, указанные в заявке, а не в каталоге.
Применительно к рассматриваемой выше теме заслуживает внимание следующая позиция, указанная в мотивировочной части решения Алтайского краевого УФАС России от 06.07.2023 по делу N 22/06/31-737/2023 (извещение 081720000032300922):
«В части 9 Постановления Правительства РФ N 757 [по-видимому, имеется в виду п. 9 Правил создания, эксплуатации и совершенствования государственной информационной системы промышленности, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 25.07.2015 N 757] закреплено, что обладателем информации, содержащейся в ГИСП, является Российская Федерация.
От имени Российской Федерации правомочия обладателя информации, содержащейся в ГИСП, осуществляются Министерством промышленности и торговли Российской Федерации.
Также согласно пункту 3 Правил формирования и ведения Реестра РЭП, утвержденные Постановлением 878, формирование реестра осуществляется Министерством промышленности и торговли Российской Федерации в электронном виде путем формирования, изменения, исключения реестровых записей с использованием ГИСП.
В пункте 4 перечислено, какие сведения содержит реестровая запись.
Таким образом, сомневаться в достоверности сведений (информации), размещенной в Реестре РЭП на официальном сайте ГИСП, у Заказчика не возникло».
Т.е., иными словами, еще раз подтверждается факт того, что информация, содержащаяся в ГИСП, обладает всеми признаками официальной информации, к подлинности которой сомнений, при прочих равных условиях, возникать не должно.
Выводы
- С учетом изложенных выше положений требуется выработка более взвешенной позиции в части статуса информации, содержащейся в том числе в каталоге продукции ГИСП. Особенно учитывая тот факт, что положениями ст. 14 Федерального закона от 31.12.2014 N 488-ФЗ «О промышленной политике в Российской Федерации» не предусмотрен такой тип информации, как «информация для ознакомления».
- Каталог продукции ГИСП, поскольку не установлено иное, должен рассматриваться как неотъемлемый элемент ГИСП. Состав сведений в каталоге ГИСП должен отвечать п. 3 Перечня, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 21.12.2017 N 1604.
- До уточнения или принятия соответствующих нормативных правовых актов заказчикам следует руководствоваться непосредственно ч. 9 ст. 14 Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» в части размещенной в ГИСП информации (официальная, достоверная, актуальная). Противоречия между сведениями, содержащимися в заявке участника закупки, и сведениями, содержащимися в ГИСП, в том числе в каталоге продукции ГИСП, должны трактоваться в пользу последнего.