Работа комиссии по осуществлению закупок: на что обратить внимание

В 2022 г. требования к комиссиям по осуществлению закупок и порядку их работы подверглись серьезным изменениям. Мы проанализировали для вас практику применения норм о работе закупочных комиссий и сформулировали рекомендации, следование которым позволить избежать возможных проблем.

Помните, что комиссия правомочна принимать решения только при наличии кворума

Согласно ч. 8 ст. 39 Закона № 44-ФЗ комиссия правомочна осуществлять свои функции, если в заседании комиссии участвует не менее 50 % общего числа ее членов.

К сожалению, на практике это требование нередко нарушается.

Пример

Согласно размещенному в ЕИС протоколу подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 06.02.2023 № ИЗК1 на заседании присутствовал и принимал решение о соответствии и отклонении заявок участников закупки только один член комиссии.

Рассмотрение заявок участников закупки единолично, в отсутствие иных членов комиссии, было неправомочно, т. к. отсутствовало 50 % от общего числа членов комиссии по осуществлению закупок. Такие действия противоречат требованиям ч. 3, 8 ст. 39 Закона № 44-ФЗ, ответственность за их совершение предусмотрена ч. 2.1 ст. 7.30 КоАП РФ.

Кроме того, несмотря на неподписание протокола подведения итогов всеми членами комиссии по осуществлению закупок, указанный протокол был направлен заказчиком оператору электронной площадки, вследствие чего был размещен в ЕИС и на электронной площадке. Тем самым заказчиком допущено нарушение п. 2 ч. 3 ст. 50 Закона № 44-ФЗ, что содержит признаки состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.4 ст. 7.30 КоАП РФ.¹

¹ Решение Астраханского УФАС России от 14.02.2023 № 030/06/50-147/2023 (изв. № 0325300033423000019). Аналогичную правовую оценку единоличное рассмотрение заявок только одним членом комиссии получило в решении Тывинского УФАС России от 27.12.2022 по жалобе № 017/06/105-123/2022 (изв. № 0112200000822004715)

В силу ч. 3 ст. 39 Закона № 44-ФЗ число членов комиссии должно быть не менее трех человек. Это значит, что в случае создания комиссии из трех человек достаточно присутствия на заседании двух из них².

² Решение Алтайского республиканского УФАС России от 08.08.2022 по делу № 004/06/39-245/2022 (изв. № 0177200000922002605)

Решение, принятое комиссией в отсутствие кворума, может быть признано недействительными, что, в свою очередь, может повлечь признание недействительным контракта, который был заключен на основании такого решения.

Пример

Судом установлено, что комиссия заказчика правомочна осуществлять свои функции, если на заседании комиссии присутствует не менее 4 ее членов.

В соответствии с размещенными в ЕИС протоколами рассмотрения заявок и подведения итогов электронного конкурса на заседаниях присутствовали 4 члена комиссии, решения приняты единогласно. Однако в результате анализа представленных во время прокурорской проверки заверенных заказчиком копий протоколов прокуратурой было установлено, что протоколы подписаны только тремя членами конкурсной комиссии: подпись заместителя председателя комиссии отсутствует.

Указанные обстоятельства послужили основанием для вывода суда о существенном нарушении заказчиком требований Закона № 44-ФЗ, что является самостоятельным основанием для признания торгов недействительными³.

³ Постановление ФАС Центрального округа от 08.08.2022 по делу № А83-12324/2020

Нельзя не отметить, что переход к подписанию протоколов с использованием электронных подписей членов комиссии устранил пространство для коллизий, подобных рассмотренной в приведенном примере: когда протокол, размещенный в ЕИС, отличается от протокола, подписанного «на бумаге».

Включайте в состав комиссии лиц, обладающих специальными познаниями в отношении объекта закупки

В состав комиссии преимущественно включатся лица, прошедшие профессиональную переподготовку или повышение квалификации в сфере закупок, а также лица, обладающие специальными знаниями, относящимися к объекту закупки (ч. 5 ст. 39 Закона № 44-ФЗ). Очень важно, чтобы в комиссии имелись представители обеих категорий лиц, т. е. чтобы были представлены не только дипломированные закупщики, но и специалисты по объекту закупки.

Пример

Уполномоченный орган провел электронный аукцион на поставку УЗИ-аппарата. Аукционная комиссия уполномоченного органа допустила заявку с недостоверными сведениями о характеристиках предложенного медицинского оборудования. Недостоверность представленных сведений можно было установить по регистрационному удостоверению на УЗИ-аппарат, которое было приложено в составе заявки.

По жалобе заказчика комиссия уполномоченного органа была признана нарушившей закон. Уполномоченный орган с этим не согласился, настаивая на том, что обнаружить факт представления участником закупки недостоверной информации о характеристиках товара было невозможно.

Суды трех инстанций посчитали данный довод неубедительным, поскольку в силу ч. 5 ст. 39 Закона № 44-ФЗ в состав комиссии должны были включаться в т. ч. лица, обладающие специальными знаниями по объекту закупки. Такие лица смогли бы сопоставить характеристики предложенного к поставке товара с характеристиками, указанными в техническом задании⁴.

⁴ Постановление ФАС Дальневосточного округа от 31.07.2017 по делу № А59-5554/2016

В тех случаях, когда не представляется возможным включить в состав комиссии специалистов, разбирающихся в объекте закупки, могут быть созданы консультационные механизмы, обеспечивающие принятие комиссией компетентных решений.

Пример

В контрольный орган поступило обращение, где ставилось под сомнение принятие решения о победителе конкурса на обустройство объектов садово-паркового искусства в г. Сочи членами комиссии, не обладающими специальным образованием в области садово-паркового и ландшафтного строительства.

Пояснения заказчика: городской администрацией утверждено Положение об отраслевых комиссиях по осуществлению функций в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения муниципальных нужд г. Сочи. Согласно Положению комиссия уполномоченного органа на этапе определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) вправе привлекать представителей заказчиков для оценки поступивших заявок, для чего создаются специальные рабочие группы. В состав таких рабочих групп преимущественно включаются лица, обладающие специальными знаниями, опытом и квалификацией по предмету закупки (не менее 3 человек). Рабочие группы готовят для комиссии уполномоченного органа заключения по вопросам соответствия или несоответствия поступивших заявок, при этом заказчики несут ответственность за содержание таких заключений.

Правовая оценка УФАС: члены комиссии уполномоченного органа, не обладающие специальными знаниями в области предмета закупки, при вынесении решения о соответствии заявок принимают во внимание заключение членов рабочей группы заказчика, т. е. независимое мнение специалистов в этой области, с целью соблюдения требований законодательства о контрактной системе⁵.

⁵ Решение Краснодарского УФАС России от 01.03.2022 N ВП-21/2022 по делу N 023/06/99-732/2022 (изв. № 0118300018721001245)

Но не нужно забывать, что вся ответственность за принимаемые решения ложится исключительно на самих членов комиссии, а не кого-либо еще.

Пример правовой оценки

Учет членом комиссии при оценке аукционной заявки мнения иных лиц не является недопустимым, но не может освобождать его от несения персональной публично-правовой ответственности за принятое решение. Напротив, подобное делегирование может рассматриваться как небрежность по отношению к возложенным на должностное лицо заказчика обязанностям. В контексте оценки виновности неправомерного поведения должностного лица заказчика такая неосмотрительность может свидетельствовать лишь о наличии вины, но не о ее отсутствии⁶.

⁶ Постановление Московского УФАС России от 16.02.2017 о назначении административного наказания об административном правонарушении по делу № 4-7.30-18/77-17

Не забывайте об особых правилах формирования комиссии при осуществлении закупок в творческой сфере

Как следует из ч. 4 ст. 39 Закона № 44-ФЗ, при проведении конкурсов для заключения контрактов на создание произведений литературы или искусства, исполнения (как результата интеллектуальной деятельности), на финансирование проката или показа национальных фильмов в состав комиссий должны включаться лица творческих профессий в соответствующей области литературы или искусства. Число таких лиц должно составлять не менее 50 % общего числа членов комиссии.

Участники закупок, не сумевшие победить в конкурсе, могут посчитать свои заявки несправедливо недооцененными, и попытаться поставить под сомнение профессионализм членов комиссии. Заказчикам следует быть готовыми к такому развитию событий.

Пример

Заказчиком был объявлен конкурс на оказание услуг по созданию и размещению в сети Интернет и на телеканалах профилактических видеороликов по противодействию распространения наркомании, пьянства и алкоголизма в Красноярском крае.

Проигравший конкурс участник закупки пожаловался, что ему неясно, каким именно образом члены комиссии присваивали баллы по критерию «Качественные, функциональные и экологические характеристики объекта закупки». По мнению жалобщика, при оценке заявок имело место субъективное усмотрение членов комиссии, что привело к созданию незаконных преимуществ будущему победителю конкурентной процедуры.

Правовая оценка суда: в соответствии с утвержденным порядком оценки заявок каждый член закупочной комиссии на основании собственной экспертной оценки, основываясь на своем опыте, квалификации и требованиях извещения о закупке, присвоил предложениям участников закупок от 0 до 100 баллов по спорному нестоимостному критерию. В состав комиссии входят лица, имеющие как филологическое, так и журналистское образование, а также многолетний опыт работы в различных телекомпаниях, в т. ч. режиссерский, и имеющие различные награды за режиссерские работы. Таким образом, оценка заявок осуществлялась компетентными и опытными членами комиссии.

Довод о том, что члены комиссии при оценке заявок ставили будущего победителя конкурса в неравное положение с другими участниками закупок, отклонен судом как документально не подтвержденный и являющийся исключительно предположением истца⁷.

⁷ Постановление Третьего ААС от 13.06.2019 по делу № А33-23295/2018. Оставлено без изменения постановлением ФАС Восточно-Сибирского округа от 02.10.2019 № Ф02-4263/2019

Принимайте меры к предотвращению и урегулированию конфликта интересов

В ч. 6 ст. 39 Закона № 44-ФЗ содержится перечень лиц, которые не могут быть членами комиссии по осуществлению закупок. Эта норма главным образом направлена на недопущение конфликта интересов.

Из ч. 10 ст. 39 Закона № 44-ФЗ следует, что члены комиссии обязаны при осуществлении закупок принимать меры по предотвращению и урегулированию конфликта интересов в соответствии с Федеральным законом от 25.12.2008 № 273-ФЗ «О противодействии коррупции»⁸.

⁸ В т. ч. с учетом информации, предоставленной заказчику в соответствии с ч. 23 ст. 34 Закона № 44-ФЗ. Приведенная норма была введена Федеральным законом от 11.06.2022 № 160-ФЗ.

Пример

Уполномоченным учреждением был объявлен электронный аукцион на выполнение работ по строительству объектов газификации. Один из участников закупки пожаловался, что в нарушение положений п. 9 ч. 1 ст. 31 и ч. 6 ст. 39 Закона № 44-ФЗ в состав аукционной комиссии был включен начальник отдела по газификации республиканского Министерства строительства, транспорта и ЖКХ, который одновременно является членом совета директоров АО «Газпром газораспределение Барнаул» — организации, принимающей участие в спорной закупке.

Возражение уполномоченного учреждения: аукционная комиссия сформирована законно, поскольку указанное лицо в качестве члена совета директоров АО «Газпром газораспределение Барнаул» вознаграждения не получает.

Правовая оценка УФАС: в соответствии с Уставом АО «Газпром газораспределение Барнаул» Совет директоров является коллегиальным органом управления общества, который контролирует деятельность исполнительного органа (генерального директора) и выполняет другие организационно-распорядительные функции. Согласно ч. 6 ст. 39 Закона № 44-ФЗ не могут быть членами комиссии лица, являющиеся членами коллегиальных органов управления юридических лиц — участников закупки. Следовательно, уполномоченное учреждение, принявшее решение о создании аукционной комиссии, было обязано заменить указанного члена комиссии другим физическим лицом, не имеющим личной заинтересованности в результатах определения поставщика, при рассмотрении вторых частей заявок, когда стали известны участники закупки.

Заказчику было предписано отменить протокол подведения итогов конкурентной процедуры, внести изменения в состав комиссии и заново произвести процедуру рассмотрения заявок⁹.

⁹ Решение Алтайского краевого УФАС России от 27.07.2017 по делу № 524/17 (изв. № 0817200000317003601).

Непринятие мер по предотвращению и урегулированию конфликта интересов может привести не только к признанию недействительности принятых комиссией решений, но и к выводам о наличии антиконкурентного соглашения между заказчиком и участником закупки.

Сказанное о заказчиках верно и в отношении специализированных организаций, привлекаемых заказчиками для выполнения отдельных функций при осуществлении закупок в соответствии со ст. 40 Закона № 44-ФЗ.

Пример

Из протокола рассмотрения заявок на участие в аукционе следовало, что генеральный директор специализированной организации входил в состав единой комиссии заказчика в качестве секретаря комиссии, принимал непосредственное участие в рассмотрении заявок и консультировал членов комиссии. В результате рассмотрения заявок из 8 поданных заявок 7 было отклонено.

В дальнейшем антимонопольному органу удалось доказать, что эта специализированная организация подготовила как документацию об аукционе, утвержденную заказчиком, так и единственную заявку на участие в аукционе, которая была допущена к участию в закупке¹⁰.

¹⁰ Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 25.11.2021 по делу № А38-320/2021.

Автор надеется, что приведенный в статье анализ правоприменительной практики позволит заказчикам избежать наиболее распространенных ошибок, допускаемых при создании комиссии по осуществлению закупок, а также в процессе ее работы.