Предоставление преимущества российским товарам с 1 января 2025 г.

Содержание статьи

1. Случаи предоставления и непредоставления преимущества
2. Механизм предоставления преимущества
3. Предоставление преимущества в случае закупки со смешанным лотом

Когда товары иностранного происхождения допускаются к участию в закупках наравне с российскими товарами, это означает, что им предоставляется национальный режим в сфере закупок (т. е. такие же условия участия в закупках, как и для отечественных товаров). То же касается и работ/услуг, выполняемых/оказываемых иностранными лицами. Вместе с тем Правительство РФ вправе принимать меры, представляющие собой исключения из национального режима. Одной из таких мер является преимущество в отношении товаров российского происхождения (в т. ч. поставляемых при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг), предусмотренное п. 3 ч. 4 ст. 14 Закона № 44-ФЗ и реализованное в абз. 4 п. 1 ПП РФ № 1875.

Рассмотрим случаи и порядок его предоставления при осуществлении закупок с 1 января 2025 г.

Случаи предоставления и непредоставления преимущества

1. Преимущество предоставляется только в отношении товаров, но не работ и услуг.

Некоторых специалистов в сфере закупок смущает тот факт, что Законом № 44-ФЗ преимущество предусмотрено в т. ч. в отношении работ и услуг, выполняемых либо оказываемых российскими лицами. Однако методология предоставления преимущества российским исполнителям работ и услуг излагается в п. 3 ч. 5 ст. 14 Закона № 44-ФЗ после слов «если Правительством РФ установлено …. преимущество в отношении работы, услуги, соответственно выполняемой, оказываемой российским лицом». Поскольку ПП РФ № 1875 преимущество в отношении работ и услуг не устанавливает, положения п. 3 ч. 5 ст. 14 Закона № 44-ФЗ в настоящее время являются «спящими».

2. Существуют товары, при закупке которых преимущество не предоставляется.

Согласно подп. «р» п. 4 ПП РФ № 1875 ограничение, преимущество в отношении лекарственных препаратов, указанных в поз. 433 приложения № 2, применяются при осуществлении закупок лекарственных препаратов, включенных в Перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов для медицинского применения¹ (далее — Перечень ЖНВЛП). Отсюда следует, что ограничение и преимущество не применяются при закупке лекарственных препаратов:

• не включенных в Перечень ЖНВЛП;
• не зарегистрированных;
• экстемпоральных;
• предназначенных для ветеринарного применения.

3. Если при закупке товара, включенного в приложение № 1 или 2, установленные Правительством РФ запрет или ограничение заказчиком не применяются, это не значит, что в отношении такого товара автоматически включается режим преимущества.

Например, при закупке товара из приложения № 1 заказчик не применяет запрет в силу подп. «и» п. 5 ПП РФ № 1875 (цена единицы товара меньше 300 тыс. руб., НЦМК меньше 1 млн руб., товар не включен в поз. 17, 27, 35, 53, 140, 141, 144 и 146 приложения № 1). Не следует ли в таком случае установить преимущество в отношении такого товара? Как будет показано далее, нет, не следует.

В силу п. 1 ПП РФ № 1875 запрет устанавливается Правительством РФ в отношении товаров, включенных в приложение № 1, тогда как в п. 5 ПП РФ № 1875 определены случаи, когда такой запрет может не применяться заказчиком. Вот почему при формировании извещения о закупке галочка «запрет» ставится во всех случаях, когда закупается товар, включенный в приложение № 1, и только после этого появляется возможность поставить галочку «присутствуют обстоятельства, допускающие исключение, влекущее неприменение запрета» и указать одно из предусмотренных п. 5 ПП РФ № 1875 исключений.

Если товар включен в приложение № 1, то запрет в отношении данного товара установлен раз и навсегда (Правительством РФ), что и отмечает заказчик при формировании извещения о закупке. В предусмотренных п. 5 ПП РФ № 1875 случаях заказчик может не применять установленный Правительством РФ запрет, но даже будучи не применен по какой-либо из «уважительных причин», запрет все равно остается установленным. Установить же можно только что-то одно: или запрет, или ограничение, или преимущество.

Сказанное верно и в отношении ограничения, установленного Правительством РФ в отношении товаров, включенных в приложение № 2. Если заказчиком решено не применять ограничение по какому-либо из оснований, указанных в п. 6 ПП РФ № 1875, режим преимущества для таких товаров не включается.

Существует только один случай, когда предусмотрено предоставление преимущества при закупке товара, включенного в приложение № 2: это лекарственные препараты, включенные в Перечень ЖНВЛП, при условии, что к поставке предложен лекарственный препарат, все стадии производства которого (в т. ч. синтез молекулы действующего вещества при производстве фармацевтических субстанций) осуществлялись на территориях государств — членов ЕЭАС².

4. Преимущество не предоставляется при осуществлении закупок у единственного поставщика по п. 4 или 5 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ (до 600 тыс. руб.), в т. ч. на ЕАТ и региональных магазинах закупок «малого объема».

Случаи предоставления преимущества российским товарам исчерпывающим образом определены в подп. «а» п. 3 ч. 4 ст. 14 Закона № 44-ФЗ посредством отсылки к ситуациям, когда заявкам на участие в закупках присваиваются порядковые номера в соответствии со следующими положениями Закона № 44-ФЗ:

1. подп. «б» п. 1 ч. 15 ст. 48 (при подведении итогов электронных конкурсов);
2. подп. «б» п. 1 ч. 5 ст. 49 (при проведении электронных аукционов);
3. подп. «б» п. 1 ч. 3 ст. 50 (при проведении запросов котировок);
4. подп. «в» п. 1 ч. 10 ст. 73 (при проведении закрытого конкурса);
5. п. 1 ч. 5 ст. 74 (при проведении закрытого аукциона);
6. подп. «в» п. 1 ч. 9 ст. 75 (при проведении закрытого электронного конкурса);
7. подп. «б» п. 1 ч. 5 ст. 76 (при проведении закрытого электронного аукциона);
8. подп. «б» п. 6 ч. 12 ст. 93 (при проведении закупки «с полки»).

Предоставление преимущества в каких-либо других ситуациях Законом № 44-ФЗ не предусмотрено.

5. Товарам из Беларуси, Казахстана, Армении и Киргизии преимущество предоставляется наравне с товарами российского происхождения. Это прямо следует из подп. «а» п. 4 ПП РФ № 1875³.

Помощь экспертов по нацрежиму

Механизм предоставления преимущества

Порядок предоставления преимущества в различных ситуациях подробно описан в подп. «а» и «б» п. 3 ч. 4 ст. 14 Закона № 44-ФЗ. При присвоении порядкового номера заявке, содержащей предложение о поставке товара только российского происхождения, ценовое предложение участника конкурентной процедуры или закупки «с полки» снижается на 15 %. При этом контракт с участником закупки, подавшим такую заявку, будет заключаться без учета вышеуказанного снижения (т. е. оно производится исключительно с целью поспособствовать тому, чтобы «российский» участник получил наименьший порядковый номер в итоговом протоколе).

Этот тот случай, когда лучше один раз увидеть, чем сто раз услышать. Поэтому давайте представим, по результатам электронного аукциона были признаны соответствующими извещению о закупке следующие две заявки:

Поскольку заявке участника № 2, предложившего к поставке российский товар, в результате предоставления преимущества был присвоен первый порядковый номер, он становится победителем аукциона. При этом контракт с ним будет заключен по предложенной им цене 100 руб. без учета снижения, которое производилось при применении преимущества.

Кстати, а что бы произошло, если бы участник с китайским товаром предложил цену не 90, а 85 руб.? Ведь в этом случае в результате применения преимущества цена заявки с российским товаром оказалась бы точно такой же, как и цена за иностранные товары!

В такой ситуации победителем станет тот, кто подал заявку раньше. Например, согласно п. 1 ч. 4 ст. 49 Закона № 44-ФЗ в случае, если в нескольких заявках на участие в электронном аукционе содержатся одинаковые ценовые предложения, меньший порядковый номер присваивается заявке, которая поступила раньше других. Аналогичные положения имеются и в нормах Закона № 44-ФЗ о порядке проведении остальных электронных процедур:

• подп. «б» п. 1 ч. 15 ст. 48 (для электронного конкурса);
• подп. «б» п. 1 ч. 3 ст. 50 (для запроса котировок);
• подп. «в» п. 1 ч. 10 ст. 73 (для закрытого конкурса);
• п. 1 ч. 5 ст. 74 (для закрытого аукциона);
• подп. «в» п. 1 ч. 9 ст. 75 (для закрытого электронного конкурса);
• п. 1 ч. 4 ст. 76 (для закрытого электронного аукциона);
• подп. «б» п. 5 ч. 12 ст. 93 (для закупки «с полки» — в данном случае с поправкой на то, что речь идет о более раннем размещении предварительного предложения на электронной площадке).

Если в ходе торгов участники начали соревноваться в том, кто из них предложит заказчику наибольший размер платы за право выполнить контракт бесплатно, то и в этом случае предоставление преимущества может помочь «российскому» участнику одержать верх. Математические действия выполняются «в противоположную сторону» (ценовое предложение «российского» участника для целей присвоения порядкового номера увеличивается на 15 %), но суть преимущества остается той же.

Контракт с участником № 2 будет заключен по предложенной им цене 90 руб.

Российское/евразийское происхождение товара для целей предоставления преимущества в общем случае подтверждается простым указанием наименования соответствующей страны происхождения товара в соответствии с Общероссийским классификатором стран мира (см. подп. «з» п. 3 ПП РФ № 1875).

При закупке лекарственных препаратов⁴ преимущество предоставляется заявке с предложением о поставке препарата, все стадии производства которого (в т. ч. синтез молекулы действующего вещества при производстве фармацевтических субстанций) осуществлялись на территориях государств — членов ЕЭАС⁵. Этот факт подтверждается т. н. «документом СП», т. е. документом, содержащим сведения о стадиях технологического процесса производства лекарственного средства для медицинского применения, осуществляемых на территории ЕАЭС (в т. ч. о стадиях производства молекулы действующего вещества фармацевтической субстанции). Документ СП выдается Минпромторгом РФ в порядке, установленном приказом данного ведомства от 31.12.2015 № 4368.

Юридическая консультация для поставщиков

Предоставление преимущества в случае закупки со смешанным лотом

В общем случае допускается включать в один объект закупки товары, указанные в приложениях № 1 и 2 и не указанные в них (подп. «в» п. 4 ПП РФ № 1875).

Исключения устанавливаются в отношении отдельных товаров (групп товаров) в подп. «г» п. 4 ПП РФ № 1875 (пианино и рояли можно объединять в один лот друг с другом, но не с барабанными установками или электрогитарами; лекарственные препараты из Перечня ЖНВЛП нельзя объединять в один лот с препаратами, которых в указанном перечне нет, и т. д.). Кроме того, не могут быть предметом одного контракта (одного лота):

1. товары, работы и услуги, технологически и функционально не связанные друг с другом (ч. 3 ст. 17 Закона № 135-ФЗ);
2. лекарственные средства с различными международными непатентованными наименованиями (при отсутствии таковых — с химическими, группировочными наименованиями) при условии, что НМЦК превышает значения, установленные постановлением от 17.10.2013 № 929⁶;
3. медицинские изделия различных видов по НКМИ при условии, что НМЦК превышает значения, установленные постановлением Правительства РФ от 19.04.2021 № 620⁷;
4. товары, при осуществлении закупок которых предоставляются преимущества учреждениям или предприятиям уголовно-исполнительной системы в соответствии со ст. 28 Закона № 44-ФЗ (по перечню, утвержденному распоряжением Правительства РФ от 08.12.2021 № 3500-р)⁸;
5. товары, при осуществлении закупок которых предоставляются преимущества организациям инвалидов в соответствии со ст. 29 Закона № 44-ФЗ (по перечню, утвержденному распоряжением Правительства РФ от 08.12.2021 № 3500-р).

Условия, при которых заявке на участие в закупке со смешанным лотом предоставляется преимущество, указаны в подп. «б» п. 4 ПП РФ № 1875:

1. объект закупки включает хотя бы один товар, не указанный в приложениях № 1 и 2 к ПП РФ № 1875;
2. заявка, претендующая на получение преимущества, содержит предложение о поставке товаров (в т. ч. поставляемых при выполнении работ, оказании услуг) только российского происхождения;
3. в числе заявок, которым присваиваются порядковые номера, имеется заявка с предложением о поставке хотя бы одного товара, происходящего из иностранного государства.

Если включенные в объект закупки товары:

1. указаны в приложении № 1 — к ним применяются положения ПП РФ № 1875, касающиеся запрета;
2. указаны в приложении № 2 — к ним применяются положения ПП РФ № 1875, касающиеся ограничения;
3. не указаны в приложениях № 1 и 2 — к ним применяются положения ПП РФ № 1875, касающиеся преимущества.

Преимущество предоставляется заявке, которая содержит предложение о поставке товара (в т. ч. поставляемого при выполнении работ, оказании услуг) только российского происхождения, причем предоставляется как в отношении товаров, не указанных в приложениях № 1 и 2, так и в отношении товаров, которые в них указаны.

Для наглядности проанализируем следующую ситуацию, которая может возникнуть при рассмотрении заявок:

В рассматриваемом примере обоими участниками закупки исполнены требования ПП РФ № 1875 о подтверждения российского происхождения товаров, указанных в приложениях № 1 и 2, номером соответствующей реестровой записи в реестре российской промышленной продукции. Вместе с тем заявка № 1 содержит предложение о поставке товаров только российского происхождения (страной происхождения товара № 4 указана Россия), поэтому ей будет предоставлено преимущество по отношению к заявке № 2.

Отметим, что преимущество предоставляется в отношении предложения участника закупки о цене контракта в целом, а не в отношении одной только товарной позиции № 4 (напомним, что участники закупки подают свои предложения о цене контракта без разбивки по позициям спецификации, так что даже в теории предоставить преимущество по отдельно взятой позиции невозможно).

К примеру, если участник № 1 предложил исполнить весь контракт за 100 руб., а участник № 2 — за 90 руб., то для целей присвоения порядкового номера заявке № 1 сделанное этим участником ценовое предложение будет считаться равным 85 руб. Поскольку это меньше ценового предложения участника № 2, участник № 1 будет признан победителем конкурентной процедуры (если речь идет об аукционе или запросе котировок, где победителем признается участник, предложивший наименьшую цену контракта). При этом контракт будет заключен с участником № 1 по предложенной им цене 100 руб.

Чтобы закрепить понимание того, какая заявка признается «содержащей предложение о поставке товаров только российского происхождения», рассмотрим следующий пример:

В данном случае российское происхождение товара № 3, в отношении которого установлено ограничение, участником закупки № 1 не подтверждено, поэтому его заявка приравнивается к предложениям о поставке иностранных товаров (в силу п. 5 ч. 1 ст. 43 Закона № 44-ФЗ). Предусмотренные подп. «б» п. 4 ПП РФ № 1875 условия для предоставления преимущества в смешанном лоте участником № 1 не выполнены, поэтому порядковые номера в итоговом протоколе будут присваиваться заявкам в строгом соответствии с ценовыми предложениями, которые от них поступили (без предоставления преимущества участнику № 1).

Наконец, рассмотрим еще один пример, который показывает, почему не стоит объединять в один лот товары, не включенные ни в одно из приложений, с товарами из приложений № 1 и 2, в отношении которых запрет и ограничение заказчиком не применяются в силу различных исключений, предусмотренных п. 5 и 6 ПП РФ № 1875. Допустим, заказчик объединил в один лот товар из приложения № 1 и товар, который никуда не включен. Запрет было решено не применять в силу подп. «и» п. 5 ПП РФ № 1875:

• цена единицы товара меньше 300 тыс. руб.;
• НМЦК меньше 1 млн руб.;
• товар не относится к поз.  17, 27, 35, 53, 140, 141, 144 и 146 приложения № 1. 

Вот какие заявки поступили на участие в закупке:

Действительно, выполнение условий, позволяющих не применять запрет со ссылкой на подп. «и» п. 5 ПП РФ № 1875, отнюдь не означает, что в РРПП отсутствуют идентичные/однородные товары, которые участники закупки могли бы предложить к поставке. В результате складывается парадоксальная ситуация: участник № 1 мог бы претендовать на получение преимущества по отношению к участнику № 2, но это невозможно, потому что заказчик решил запрет не применять. Очевидно, участник № 1 будет обладать высокой мотивацией к подаче жалоб, что совсем не в интересах заказчика. И лучшая защита здесь — это профилактика: просто не формируйте лоты подобным образом.

Самые выгодные предложения по банковской гарантии

¹Утв. распоряжением Правительства РФ от 12.10.2019 № 2406-р.
²См. подп. «р», «у», «ф» п. 4 ПП РФ № 1875.
³Который, в свою очередь, базируется на положениях ч. 3 ст. 14 Закона № 44-ФЗ о том, что установление исключений из национального режима при осуществлении закупок допускается в случаях, при которых международным договором Российской Федерации предусматривается возможность непредоставления национального режима товару, происходящему из иностранного государства. Подписав Договор о ЕЭАС, страны-участницы взяли на себя обязательство предоставлять национальный режим товарам, работам и услуга, происходящим с территорий друг друга: см. п. 30 Протокола о порядке регулирования закупок (приложение № 25 к Договору о ЕАЭС).
⁴Подробнее о предоставлении преимущества в случае закупки лекарственных препаратов рассказывается в соответствующем разделе.
⁵См. подп. «у», «ф» п. 4 ПП РФ № 1875.
⁶«Об установлении предельного значения начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), при превышении которого не могут быть предметом одного контракта (одного лота) лекарственные средства с различными международными непатентованными наименованиями или при отсутствии таких наименований с химическими, группировочными наименованиями».
⁷«О требовании к формированию лотов при осуществлении закупок медицинских изделий, являющихся объектом закупки для обеспечения государственных и муниципальных нужд».
⁸Отметим, что данный перечень не содержит позиций, включенных в приложения № 1 и 2 (т. е. при закупке включенных в него товаров предоставляется преимущество в отношении российских товаров).