Ошибки заказчиков при направлении участнику закупки полнотекстового контракта наряду со структурированным

О проблемах, возникающих при заключении структурированных контрактов, написано и сказано уже немало. Но в большинстве случаев речь идет о различных высокотехнологичных вещах, связанных с функционированием ЕИС, — таких, как наследование информации из извещения и заявки участника закупки и т. д. Между тем с появлением структурированных контрактов никуда не исчезли банальные ошибки из-за недостатка знаний и внимательности у ответственных специалистов заказчика. Привлечь внимание к таким ошибкам и призвана предлагаемая статья.

Как следует из п. 1 ч. 2 ст. 51 Закона № 44-ФЗ, по результатам электронной процедуры заказчик формирует с использованием ЕИС, размещает в ЕИС и на электронной площадке проект контракта, который должен содержать информацию и документы, перечисленные в данном пункте, включая иные документы (при наличии).

Минфин России разъяснил, что при формировании проекта контракта с использованием ЕИС в отношении информации, не сформированной в «структурированном виде», но подлежащей включению в контракт в соответствии с положениями ст. 34 Закона № 44-ФЗ, заказчик размещает в ЕИС и на электронной площадке иные документы, сформированные без использования ЕИС¹. Это разъяснение было дано применительно к типовым контрактам и типовым условиям контрактов, но оно справедливо и в отношении любых других документов и сведений, которые должны включаться в контракт, но не попадают в его структурированную форму.

Пример
Постановлением Правительства РФ от 30.04.2020 № 617² (далее – ПП РФ № 617) предусмотрено, что номера реестровых записей и совокупное количество баллов (при наличии) о поставляемом товаре включаются в контракт.
В извещении о закупке устанавливались ограничения допуска иностранных товаров в соответствии с ПП РФ № 617. Единственный участник закупки указал в своей заявке номера реестровых записей из реестра промышленной продукции, произведенной на территории Российской Федерации.
Однако в контракт, заключенный по результатам проведения электронного аукциона, указанный номер включен не был. По мнению контрольного органа, неисполнение заказчиком требований абз. 2 п. 9 ПП РФ № 617 привело к нарушению подп. «е» п. 1 ч. 2 ст. 51 Закона № 44-ФЗ (который как раз и обязывает включать в проект контракта «иные документы»). В действиях заказчика усмотрели признаки административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 7.32 КоАП РФ³.

Не стоит забывать, что в силу ч. 1 ст. 7.32 КоАП РФ заключение контракта по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя) с нарушением объявленных условий закупки или условий исполнения контракта, предложенных лицом, с которым заключается контракт, – влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере 1 % НМЦК, но не менее 5 000 руб. и не более 30 000 руб., а на юридических лиц в размере 1 % НМЦК, но не менее 50 000 руб. и не более 300 000 руб.

Прикрепляя к структурированному контракту файл с полным текстом контракта, убедитесь, что текст в файле не противоречит условиям, изложенным в структурированном виде. К сожалению, такие противоречия не редкость.

Пример
В структурированном контракте указано, что срок исполнения контракта —до 31.12.2024, а в приложенном файле – до 30 августа 2024 г.⁴

Пример
Победителем электронного аукциона признано ООО «Утилизация». Однако в проекте контракта, направленном участнику закупки для подписания, указано ООО «Эдельвейс», что не соответствует предложению участника закупки⁵.

Пример
Вместо проекта контракта на оказание услуг по технической поддержке ГИСЗ Тамбовской области прикрепили проекта контракта на оказание услуг по проведению прижизненных патолого-анатомических исследований⁶.

Иногда заказчики не реагируют даже на вполне обоснованные протоколы разногласий со стороны участников закупок.

Пример
В проекте контракта, который поступил участнику закупки на подписание, содержались реквизиты, отличные от указанных им в поданной заявке. Участник закупки направил протокол разногласий, где сообщил, что в проекте контракта содержатся неверные реквизиты.
Заказчик разместил доработанный проект контракта, но опять без реквизитов участника, указанных им в заявке. Информация о причинах отказа полностью или частично учесть информацию, содержащуюся в протоколе разногласий, заказчиком в ЕИС не размещалась.
Правовая оценка УФАС: формирование проекта контракта без учета реквизитов, указанных в заявке участника закупки, свидетельствует о нарушении подп. «д» п. 1 ч. 2 ст. 51 Закона № 44-ФЗ, за что предусмотрена административная ответственность в соответствии с ч. 1.4 ст. 7.30 КоАП РФ⁷.

Ошибки при обработке протоколов разногласий, строго говоря, заслуживают отдельного разговора, настолько внушительный класс они составляют. Большинство таких ошибок обусловлено, конечно, обыкновенной невнимательностью.

Пример
Закон предусматривает следующие сценарии обработки протокола разногласий:
1) учесть протокол разногласий полностью, направить участнику закупки доработанный проект контракта;
2) отказать в учете протокола разногласий полностью, повторно направить проект контракта без правок и в отдельном файле – обоснование причин отказа учесть протокол разногласий;
3) учесть протокол разногласий частично, направив доработанный проект контракта с учетом принятых замечаний и обосновав в отдельном файле отказ учесть прочие правки.
Заказчик изобрел четвертый вариант: он разместил в ЕИС электронный контракт, доработанный проект контракта и проект контракта, направленный изначально⁸.

Но есть и «серые зоны», когда заказчик искренне убежден, что ни в чем не нарушил закон, а контрольный орган всё же приходит к выводу о несправедливом ущемлении прав участника закупки.

Пример
Заказчик доработал проект контракта с учетом полученного протокола разногласий, а заодно увеличил количество товара в пределах разницы между НМЦК и ценой, которую предложил участник, с пропорциональным увеличением цены контракта
Позиция заказчика: момент формирования и размещения проекта контракта с увеличением количества товара действующим законодательством не регламентирован. В связи с этим заказчик вправе увеличить количество товара как на этапе первичного направлении контракта (ч. 2 ст. 51 Закона № 44-ФЗ), так и на этапе направления доработанного проекта контракта (ч. 4 ст. 51 Закона № 44-ФЗ). Закон № 44-ФЗ не запрещает увеличивать количество товара при направлении доработанного проекта контракта.
Правовая оценка УФАС: реализация участником закупки права на отказ от заключения контракта с увеличенным количеством товара возможна исключительно в случае направления контракта с увеличенным количеством товара до размещения протокола разногласий. Право заказчика на увеличение количества товара не может нивелировать право участника закупки отказаться от условий такого контракта и продолжить заключение контракта на условиях извещения и заявки такого участника закупки .⁹.

Вернемся к подготовке полнотекстовой версии контракта на правах приложения к электронному контракту. Некоторые заказчики по наивности пытаются на этом этапе сжульничать, вписывая в вордовский вариант контракта условия, которых там изначально не было, по тем или иным причинам задним числом оказавшиеся важными. Так делать нельзя!

Пример
При подготовке извещения о закупке рентгеновской пленки заказчик нигде не указывал требование о том, что пленка должна подходить для принтера FUJIFILM DryPix Lite.
Изучив эксплуатационную документацию данного принтера, заказчик понял, что пленка, которую предложил участник, к этому принтеру не подойдет. Проблема была решена изящно: просто взяли и вписали в файл контракта, направленный участнику для подписания, условие о совместимости рентгеновской пленки с принтером FUJIFILM DryPix Lite. Условие, которого не было ни в извещении, ни в заявке!
Неудивительно, что контрольный орган усмотрел в действиях заказчика признаки административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ч. 1 ст. 7.32 КоАП РФ¹⁰.

А главное, даже если бы жульничество заказчика при заключении контракта осталось незамеченным, при исполнении контракта он от этого ничего не выиграл бы. Как известно, если информация, содержащаяся в электронных документах и/или образах, сформированных без использования ЕИС, не соответствует информации, сформированной с использованием ЕИС, то приоритет имеет последняя¹¹.

Ну и в заключение отметим, что иногда противоречия между полнотекстовым файлом и структурированным контрактом оказываются спровоцированы еще на этапе подготовки извещения о закупке. Например, некоторые заказчики переписывают свое техническое задание в качестве приложения к проекту контракта (со словами «не более», «не менее» и т. д.). Лучше так не делать, оставив техническое задание незаполненным. В дальнейшем это позволит заказчику реализовать по своему выбору одну из двух легитимных возможностей:

1. вписать в спецификацию полнотекстового контракта характеристики, предложенные участником закупки в структурированной заявке;
2. сделать отсылку к характеристикам, сформированным в электронном контракте в структурированном виде.

Предзаполненное техническое задание попросту приведет к ненужным противоречиям.

Пример
Приложением № 1 к проекту контракта и его неотъемлемой частью являлось «Функциональные характеристики (потребительские свойства), качественные характеристики и количество товара». Это приложение было изначально заполненным и содержало неконкретные значения показателей (характеристик) подлежащего поставке товара.
Правовая оценка УФАС: изначальное указание заказчиком в приложении к проекту контракта значений показателей (характеристик) товара не позволит ему при заключении контракта по итогам рассматриваемой закупки включить в проект контракта конкретные значения показателей из заявки победителя закупки, не нарушив при этом объявленные условия определения поставщика. Таким образом, в действиях заказчика содержится нарушение ч. 1 ст. 34 Закона № 44-ФЗ, которое выразилось в неправомерном включении в проект контракта при объявлении закупки значений показателей (характеристик) подлежащего поставке товара . ¹².

***

Автор надеется, что представленный в данной статье обзор правоприменительной практики был полезен специалистам в сфере закупок, отвечающим за формирование и направление проектов контракта победителям конкурентных процедур.

Юридическая консультация для поставщиков

¹Письмо Минфина России от 07.08.2024 № 24-06-09/73850.
²«Об ограничениях допуска отдельных видов промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд».
³Решение Хакасского УФАС России от 29.07.2024 № 019/06/99-810/2024 (изв. № 0280100000423000099). Аналогичны решения Дагестанского УФАС России от 15.07.2024 № 005/06/99-1084/2024 (изв. № 0203100000523000017), Курганского УФАС России от 02.07.2024 № 045/10/99-350/2024 (изв. № 0243100002523000277), Якутского УФАС России от 14.05.2024 по делу № 014/06/50-733/2024 (изв. № 0116300011324000034).
⁴Решение Ставропольского УФАС России от 13.06.2024 по делу № 026/06/106-1188/2024 (изв. № 0321300228924000001). Аналогично решение Оренбургского УФАС России от 24.06.2024 по делу N 056/06/106-728/2024 (изв. № 0853500000324004855).
⁵Решение Санкт-Петербургского УФАС России от 29.05.2024 по делу № 44-2337/24 (изв. № 0372200007524000020).
⁶Решение Тамбовского УФАС России от 04.06.2024 по делу № 068/06/34-347/2024 (изв. № 0164200001924001336). Аналогично решение Северо-Осетинского УФАС России от 05.07.2024 по делу № А233-07/24 (изв. № 0310100005924000186).
⁷Решение Приморского УФАС России от 12.04.2024 № 025/06/49-382/2024 (изв. № 0320300143924000074).
⁸Решение Тамбовского УФАС России от 06.06.2024 по делу № 068/06/34-351/2024 (изв. № 0164200001924001505).
⁹Решение Московского УФАС России от 05.06.2024 по делу № 077/06/106-7576/2024 (изв. № 0173200001424000674).
¹⁰Постановление Марийского УФАС России от 13.06.2024 по делу № 012/04/7.32-380/2024.
¹¹Подп. «а» п. 4 Положения о порядке формирования и размещения в ЕИС информации и документов, утв. постановлением Правительства РФ от 27.01.2022 № 60.
¹²Решение Новгородского УФАС России от 19.07.2024 № 053/06/48-414/2024 (изв. № 0150100006624000056).