Как сформулировать предложение в отношении объекта закупки, чтобы оно соответствовало требованиям заказчика
В случае закупки товара (в т. ч. поставляемого при выполнении работ, оказании услуг) в заявку включаются характеристики предлагаемого участником закупки товара1. Они должны соответствовать показателям, установленным в описании объекта закупки. Если необходимые характеристики не указаны либо их значения не соответствуют описанию объекта закупки, заявка подлежит отклонению по п. 1 ч. 12 ст. 48 Закона N 44-ФЗ.
По результатам анализа правоприменительной практики представляется возможным сформулировать ряд тезисов, учет которых позволит участникам закупок повысить свои шансы на успех.
1См. подп. «а» п. 2 ч. 1, п. 1 ч. 2 ст. 43 Закона N 44-ФЗ.
1. Наименование предлагаемого товара необязательно должно совпадать с наименованием товара в извещении о закупке. Но при закупке медицинских изделий оно обязательно должно совпадать с их наименованием в РУ
Если вы предлагаете к поставке товар с наименованием, отличающимся от указанного в извещении, но при этом полностью соответствующий описанию объекта закупки по своим характеристикам, то отклонить заявку заказчику будет не за что. Как указывают суды, «для заказчика приоритетом является не приобретение объекта закупки с определенным наименованием, а приобретение объекта закупки с функциональными, техническими и качественными характеристиками, соответствующими его потребности2.
Вместе с тем при закупке медицинских изделий заказчик вправе (а по сути, даже обязан) установить требование о том, что наименование товара должно быть указано в строгом в соответствии с наименованием медицинского изделия в регистрационном удостоверении3. Нарушение данного требования повлечет отклонение заявки4.
2Постановление АС Волго-Вятского округа от 18.12.2019 по делу N А29-5337/2019 («отказное» определение Верховного Суда РФ от 13.03.2020 N 301-ЭС20-2689). Эта формулировка цитируется во множестве решений контрольных органов вплоть до настоящего времени: см., например, решение Крымского УФАС России от 11.10.2023 по делу N 082/06/105-2144/2023.
3См. определение Верховного Суда РФ от 07.02.2019 N 308-КГ 18-24520 по делу N А53-3103/2018.
4Подробнее об этом рассказывалось здесь: https://edu.lot-online.ru/media/material/articles/zakupki-meditsinskikh-izdeliy-i-lekarstvennykh-pre...
2. Несовпадение кода ОКПД2/позиции КТРУ с указанными в извещении не имеет значения, если предлагаемый товар соответствует описанию объекта закупки
Например, заказчик отнес закупаемые фоторамки к коду ОКПД2 22.29.26.190 «Изделия пластмассовые декоративные прочие» и установил запрет на допуск иностранных промышленных товаров в соответствии с постановлением Правительства РФ от 30.04.2020 N 616. Участник закупки предложил к поставке фоторамки, включенные в реестр российской промышленной продукции с кодом ОКПД2 25.99.24.120 «Рамки для фотографий, картин или аналогичных изделий из недрагоценных металлов». Заявка была отклонена на том основании, что участник закупки предложил к поставке товар, отличный от необходимого заказчику.
Но контрольный орган пришел к выводу, что отличие кода ОКПД2, указанного в извещении о закупке, от кода, указанного в заявке, не является основанием для отклонения такой заявки. Код ОКПД2 носит информационный характер и не описывает функциональные, технические или качественные характеристики5.
Однако бывают случаи, когда уже само наименование кода ОКПД2 исключает соответствие предлагаемого товара требованиям заказчика. И тогда отклонение заявки может быть признано правомерным.
Так, заказчику требовались трикотажные спортивные детские костюмы. Участник закупки предложил к поставке трикотажные спортивные детские костюмы для мальчиков и девочек, представив выписки из реестра российской промышленной продукции:
- от 23.07.2021 N 867\37\2021, на продукцию с кодом ОКДП2 14.13.22.120 «Комплекты мужские или для мальчиков из текстильных материалов, кроме трикотажных или вязаных»;
- от 23.07.2021 N 867\36\2021, на продукцию с кодом ОКПД2 14.13.32.120 «Комплекты женские или для девочек из текстильных материалов, кроме трикотажных или вязаных».
Суд согласился с заказчиком, что эти записи не подтверждают российское происхождение трикотажных спортивных детских костюмов, предложенных к поставке6.
То же верно и для позиций КТРУ: если отличие в номере позиции предполагает сущностное различие в характеристиках закупаемого и предлагаемого товаров, отклонение заявки признается правомерным7. Тогда как в общем случае «соответствие или различие кода ОКПД2 товара, работы, услуги участника закупки коду ОКПД2 товара, работы, услуги, указанному в позиции КТРУ, не является условием допуска или отказа для участия в закупке»8.
5Решение Челябинского УФАС России от 13.04.2023 по делу N 074/06/106-876/2023 (188-ж/2023).
6Постановление Восемнадцатого ААС от 17.07.2023 по делу N А76-30548/2022.
7В качестве примера см. постановление Седьмого ААС от 25.01.2023 по делу N А45-26562/2022.
8Письмо Минфина России от 11.06.2020 N 24-06-05/51015. Правоприменительная практика изобилует решениями, основывающимися на приведенном разъяснение: см., например, решения Новосибирского УФАС России от 24.10.2023 N 054/06/14-2154/2023, Санкт-Петербургского УФАС России от 23.08.2023 по делу 44-3484/23, от 05.05.2023 по делу N 44-1629/23, Пермского УФАС России от 02.08.2022 по закупке N 0156600046822000050 и др.
3. Если заказчик требовал указать количество товара, укажите его конкретное значение, соответствующее извещению о закупке
Время от времени высказывается точка зрения, согласно которой количество товара не является его характеристикой9 – а значит, участник закупки не обязан указывать его в своей заявке (выразил согласие исполнить контракт на условиях, указанных в извещении о закупке, значит согласился поставить товар в нужном количестве). Но на практике от участников сплошь и рядом требуют указывать конкретное количество товара, соответствующее потребности заказчика. И если заказчик установил такой показатель, участник закупки, конечно же, должен сообщить его конкретное значение10.
Также стоит напомнить, что, по мнению ФАС России, предложение участника закупки поставить товар в количестве, превышающем требования заказчика, не может служить основанием для признания заявки такого участника не соответствующей требованиям документации закупки11.
Суды в этом вопросе не столь категоричны и считают правомерным отклонение заявок, в которых, например, предложены лекарственные препараты в количестве больше необходимого, если это создаст дополнительные обременения для заказчика. В частности, если заказчик не успеет использовать предлагаемое количество товара до истечения срока годности, у него появятся дополнительные издержки по уничтожению таких лекарственных препаратов12.
9См., например, постановление АС Западно-Сибирского округа от 20.03.2017 по делу N А27-13698/2016, определение Верховного Суда РФ от 19.01.2018 N 309-КГ17-17439. Аналогичная позиция встречалась и в решениях антимонопольных органов: см., например, решения Псковского УФАС России от 20.11.2020 по делу N 060/06/83.2-678/2020, Саратовского УФАС России от 13.04.2020 N 064/06/67-551/2020 и др.
10См., например, постановление Девятого ААС от 13.09.2023 по делу N А40-38498/2023: суд посчитал правомерным отклонение заявки участника, указавшего, что количество листов в пачке бумаге будет «не менее 500 шт.», тогда как требовалось сообщить конкретное значение, равное или превышающее 500. Аналогично постановление АС Волго-Вятского округа от 31.03.2023 по делу N А43-17203/2022.
11См. письма ФАС России от 08.02.2018 N РП/8185/18 и от 27.02.2018 N АК/12985/18. Вплоть до настоящего времени контрольные органы активно ссылаются на эти письма в своих решениях: так, в решении Орловского УФАС России от 06.09.2023 по делу N 057/06/49-473/2023 был признан правомерным допуск заявки, в которой было предложено к поставке 105 000 мл лекарственного препарата с МНН Севофлуран вместо необходимых заказчику 12 000 мл. См. также решение Ростовского УФАС России от 21.12.2021 N 061/06/67-2035/2021). Аналогичная правовая позиция указана в определении Верховного Суда РФ от 19.01.2018 N 309-КГ17-17439 по делу N А60-60007/2016.
12Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 21.01.2019 по делу N А81-3326/2018.
4. Указываемые значения характеристик должны соответствовать описанию объекта закупки
Отсутствие такого соответствия будет очевидной причиной для отклонения заявки. Например, заказчику требовалось дезинфицирующее средство со сроком годности рабочего раствора не менее 28 суток, а в поданной заявке предложено дезинфицирующее средство со сроком годности рабочего раствора в течение 24 суток (т. е. меньше, чем требуется)13.
Наибольший риск здесь заключается в том, что подготовленное заказчиком описание объекта закупки может оказаться не соответствующим его же собственным ожиданиям. Когда такое несоответствие вскрывается при анализе поступивших заявок, комиссии заказчика так и хочется их отклонить, хотя и не за что.
Например, при закупке компьютеров персональных настольных (моноблоков) заказчик установил следующее требование: «Максимальная регулировка экрана по высоте (миллиметр) < 130 мм». Участник закупки предложил по этому параметру значение «0 мм». Заявка была отклонена, т. к. значение «ноль» означает фактическое отсутствие возможности регулировки экрана по высоте. Однако суды посчитали, что установленное требование нужно трактовать буквально: предложенный участником закупки параметр должен быть меньше 130 мм. При таком прочтении указанного параметра предложение участника закупки предъявленным требованиям не противоречит14.
13Решение Псковского УФАС России от 07.11.2023 по делу N 060/06/48-473/2023.
14Постановление Девятого ААС от 30.08.2023 по делу N А40-29311/2023. Аналогичны постановления Девятого ААС от 02.08.2023 по делу N А40-268258/2022, АС Московского округа от 16.09.2022 по делу N А40-247363/2021. См. также решение ФАС России от 09.03.2023 по делу N 28/06/105-93/2023: заказчику не понравилось, что ему предложили генератор шумов с максимальным значением диапазона частот, равным 1800 МГц, тогда как он установил значение данного показателя «<= 6000 МГц», однако антимонопольный орган резонно заметил, что 1800 МГц <= 6000 МГц, а значит оснований для отклонения заявки не было.
5. Указываемые значения характеристик должны соответствовать инструкции по заполнению заявок
При этом нужно быть готовым к тому, что комиссия заказчика сама может не осознавать в полной мере всех логических следствий, вытекающих из того, как именно была составлена инструкция.
Например, при закупке персональных настольных компьютеров (моноблоков) заказчик установил следующее требование: «Частота процессора базовая, ГГц: >= 2,8». Участник закупки просто скопировал его в свою заявку: «Частота процессора базовая, ГГц: >= 2,8». Комиссия заказчика посчитала, что участнику надлежало указать конкретное значение спорного показателя, в связи с чем заявка была отклонена. Однако отклонение было признано неправомерным, т. к. требования к закупаемому оборудованию были изложены заказчиком в табличном виде, и спорное требование содержалось в столбце «Показатели (характеристики), значения которых не могут изменяться»15.
15Постановление Тринадцатого ААС от 09.06.2023 по делу N А56-114263/2022. Вообще споры о буквальном соответствии предложения участника закупки требованиям описания объекта закупки являются довольно распространенными: так, в постановлении АС Уральского округа от 10.10.2023 по делу N А47-19858/2022 рассматривался вопрос о том, соответствует ли предложенный участником диапазон температур «от –50° C до +50° C» требованию заказчика «не выше –50° C, не ниже +50° C» (суд ответил на этот вопрос утвердительно).
6. Комиссия заказчика не вправе отклонить заявку в связи с ее несоответствием требованиям, которых не было в описании объекта закупки
Это может показаться очевидным, тем не менее комиссии заказчиков нередко допускают соответствующую ошибку.
Например, при закупке мебели возникла следующая ситуация:
| Параметр стола | Требования технического задания | Предложение участника закупки | Требования ГОСТ 10632-2014. «Межгосударственный стандарт. Плиты Древесно-стружечные. Технические условия» |
|---|---|---|---|
| Предел прочности при изгибе плиты | от 5,5 МПа | 9,5 МПа | 11,0 МПа |
| Предел прочности при растяжении перпендикулярно к плоскости плиты | не менее 0,14 МПа | 0,25 МПа | 0,35 МПа |
Отклонение заявки в связи с несоответствием предлагаемой мебели требованиям ГОСТ 10632-2014 было признано неправомерным, т. к. требование о соответствии древесно-стружечных плит положениям ГОСТ 10632-2014 заказчиком не устанавливалось16.
16Постановление Девятого ААС от 18.08.2023 по делу N А40-47696/2023.
7. Если вашу заявку отклонили в связи с наличием в ней опечатки, можно побороться за пересмотр результатов рассмотрения заявок
Казалось бы, любое формальное несоответствие предложения участника закупки должно повлечь отклонение его заявки. Но иногда суды приходят к выводу, что в случае принципиального соответствия предложенного товара описанию объекта закупки наличие опечаток в предложении участника закупки не дает оснований для отклонения его заявки.
Например, участник закупки указал на наличие у предлагаемого фрезерного центра «бака СОХ коробчатого типа», тогда как требовался «бак СОЖ коробчатого типа». Суд пришел к выводу, что наличие в заявке синтаксических неточностей и опечаток не означает несоответствия предложенного товара требованиям заказчика. Наличие технической ошибки (опечатки), если это не привело к искажению характеристик предлагаемого к поставке товара, не может являться причиной для отказа в допуске к участию в аукционе17.
Также не усматривается оснований для отклонения заявки, если в ней указан номер извещения, относящийся к другой закупке. Поскольку номер извещения не относится к функциональным, техническим, качественным или эксплуатационным характеристикам объекта закупки, то указание в заявке номера извещения другого аукциона не имеет правового значения для принятия решения о допуске или отклонении такой заявки18.
17Постановление Тринадцатого ААС от 21.06.2023 по делу N А56-114564/2022.
18Решение Орловского УФАС России от 06.09.2023 по делу N 057/06/49-473/2023.
8. Указывайте значения всех характеристик, которые перечислены в описании объекта закупки, в т. ч. неизменяемых
Как следует из ч. 5 ст. 43 Закона N 44-ФЗ, подача заявки на участие в закупке означает согласие участника закупки на поставку товара, выполнение работы, оказание услуги на условиях, предусмотренных извещением о закупке. Отсюда некоторые участники закупок делают вывод об отсутствии у них обязанности указывать значения характеристик, определенных в техническом задании как неизменяемые: подал заявку – значит, согласился поставить товар с такими характеристиками. Что интересно, правоприменители иногда поддерживают такую аргументацию19.
Однако в большинстве случаев преобладает формальный подход: заявка участника закупки должна содержать предложения по всем характеристикам, которые устанавливались в описании объекта закупки, в т. ч. и по неизменяемым20.
При этом суды не усматривают оснований для отклонения заявки, в которой не указаны параметры вещи, находящейся в распоряжении заказчика, а не участника закупки.
Например, в техническом задании на выполнение работ по замене малогрузовых лифтов было указано точное количество этажей в здании: 3 шт. В заявке участника закупки было написано следующее: «количество этажей: шт.», что и послужило основанием для отклонения заявки. Но с учетом того, что количество этажей в данном случае – это неизменяемый показатель самого здания, неуказание этого показателя в заявке при наличии выраженного согласия участника на выполнение работ в полном соответствии с извещением о закупке, в т. ч. с техническим заданием, суды посчитали допустимым21.
19Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 03.10.2023 по делу N А58-7399/2022.
20Постановление АС Дальневосточного округа от 31.03.2023 по делу N А51-7582/2022.
21Постановление Девятого ААС от 11.09.2023 по делу N А40-58683/2023.
9. Даже если вы предлагаете к поставке товар с улучшенными характеристиками, это все равно несоответствие
Предложить к поставке товар с улучшенными характеристиками можно лишь при исполнении контракта (см. ч. 7 ст. 95 Закона N 44-ФЗ). Заявка же должна содержать предложение о поставке товара, соответствующего требованиям извещения о закупке. Если вы предлагаете к поставке товар, не предусмотренный извещением, заявка будет подлежать отклонению.
Именно это случилось с участником закупки, который предложил к поставке пшеничную муку первого сорта, тогда как заказчику требовала мука второго сорта. Антимонопольный орган согласился с заказчиком, что в данном случае предложен товар, не соответствующий описанию объекта закупки22.
22Решение Новосибирского УФАС России от 29.05.2023 N 054/06/48-1030/2023.
10. Если вы предлагаете к поставке «эквивалент», то он действительно должен быть эквивалентом
Даже если вам удастся ввести комиссию заказчика в заблуждение и вашу заявку признают соответствующей извещению, другие участники закупки впоследствии смогут обжаловать результаты торгов и добиться признания заключенного контракта недействительным.
Например, согласно техническому заданию объектом закупки являлись исключительно государственные знаки почтовой оплаты (почтовые марки), подтверждающие оплату услуг почтовой связи, оказываемых организацией федеральной почтовой связи. ООО «НПС–Югра» предложило к поставке электронные почтовые марки «Национальной почтовой службы», которые, с его точки зрения, являются эквивалентом государственных знаков почтовой оплаты. Такие марки представляют собой QR-код, который наносится на почтовый конверт при печати адресного блока. Нанесение электронной почтовой марки в виде QR-кода на конверт осуществляется через личный кабинет заказчика, доступ к которому организуется исполнителем на бесплатной основе.
АО «Почта России» успешно обжаловало признание ООО «НПС–Югра» победителем электронного аукциона. Суды пришли к выводу, что электронные почтовые марки «Национальной почтовой службы» не являются «эквивалентом» государственных знаков почтовой оплаты (почтовых марок), поскольку не подтверждают оплату услуг почтовой связи, оказываемых АО «Почта России», и не могут использоваться для получения таких услуг23.
23Постановление АС Западно-Сибирского округа от 24.08.2023 по делу N А75-17915/2022.
11. Некоторые несоответствия дают основание для отклонения заявки в связи с выявлением в ней недостоверной информации о товаре
Иногда участник вроде бы и соглашается поставить товар, соответствующий описанию объекта закупки, но заявленные им значения характеристик противоречат друг другу (т. е. товар с таким набором характеристик не может существовать в природе).
Например, заказчику требовались новогодние гирлянды с опусками разной длины, при этом длина наименьшего опуска гирлянды – не более 0,8 м, а длина наибольшего— не менее 0,8 м. Участник закупки предложил к поставке гирлянды с опусками разной длины: длина наименьшего опуска – 0,8 м, длина наибольшего опуска – 0,8 м. Но ведь фактически участником предложена гирлянда с опусками одинаковой длины, что не соответствует установленным требованиям24.
В таких случаях заявка подлежит отклонению уже не по п. 1 ч. 12 ст. 48 Закона N 44-ФЗ («несоответствие информации, содержащейся в заявке, требованиям извещения о закупке»), а по п. 8 ч. 12 ст. 48 Закона N 44-ФЗ («выявление в заявке недостоверной информации»)25.
24Решение Санкт-Петербургского УФАС России от 08.10.2020 по делу N 44-5503/20.
25Подробнее об этом рассказывалось здесь: https://edu.lot-online.ru/media/material/articles/otklonenie-zayavki-v-svyazi-s-vyyavleniem-v-ney-ne...
12. Параметры, которые не являются характеристиками товара, не требуют отражения в заявке участника закупки
Участники закупок обязаны указывать в своих заявках характеристики предлагаемого к поставке товара (как следует из п. 1 ч. 1 ст. 33 Закона N 44-ФЗ, это могут быть функциональные, технические, качественные и эксплуатационные характеристики). Именно такие характеристики должны соответствовать показателям, установленным в описании объекта закупки. Однако заказчики нередко смешивают характеристики объекта закупки и условия исполнения контракта.
Так, в соответствии с п. 7 ч. 1 ст. 33 Закона N 44-ФЗ поставляемый товар должен быть новым товаром (товаром, который не был в употреблении, в ремонте, в т. ч. не был восстановлен, у которого не была осуществлена замена составных частей, не были восстановлены потребительские свойства) в случае, если иное не предусмотрено описанием объекта закупки. Из указанной нормы следует, что новизна заявленного к поставке товара предполагается, не относится к конкретным показателям закупаемого товара и не требует отражения в заявке (не относится к качественным характеристикам товара)26.
Точно так же требование к гарантийному сроку и объему предоставляемых гарантий не является показателем товара, конкретное значение которого должно указываться в заявке участника закупки27. В связи с этим отклонение заявки участника по причине неуказания конкретной продолжительности гарантийного срока признается противоречащим положениям законодательства о контрактной системе28.
26Постановление Тринадцатого ААС от 10.09.2019 по делу N А74-789/2019. Аналогичная аргументация применяется и антимонопольными органами, см., например, решение Красноярского УФАС России от 08.08.2023 N 024/06/106-2216/2023.
27См., например, постановление АС Западно-Сибирского округа от 28.07.2016 по делу N А75-10735/2015 («отказное» определение Верховного Суда РФ от 27.10.2016 N 304-КГ16-13891).
28В качестве примера см. решение Ростовского УФАС России от 30.08.2023 по делу N 061/06/49-3194/2023.
