Как проводится «закупка с полки»

Возможность осуществлять закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в электронной форме (т. н. закупки с полки) на основании ч. 12 ст. 93 Закона N 44-ФЗ появилась у заказчиков с 1 апреля 2021 г. В 2023 г. процедура «закупок с полки» дважды подвергалась серьезным изменениям, направленным на повышение востребованности этого способа определения поставщика у заказчиков¹. В связи с тем, что интерес к данной процедуре действительно возрос, рассмотрим основные ее особенности.

¹С 1 января 2023 г. заключение контракта по результатам «закупки с полки стало возможным при наличии хотя бы одного предварительного предложения, соответствующего требованиям извещения о закупке (до этого требовалось как минимум два). А с 9 мая 2023 г. «закупки с полки» перестали учитываться в годовом объеме закупок, осуществляемых заказчиками по п. 4 и 5 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ, при этом максимальный ценовой порог по одной закупке был увеличен с 3 млн до 5 млн руб.

Базовые условия для проведения «закупок с полки»

Что можно закупить?

Только товары, в отношении которых в КТРУ имеется соответствующая позиция. В частности, закупка лекарственных препаратов этим способом невозможна, поскольку их структурированное описание содержится в ЕСКЛП, а не в КТРУ.

В отношении работ или услуг «закупку с полки» провести нельзя.

При этом «закупка с полки» допускается только в отношении одного вида товара и только по тому набору характеристик, который определен в соответствующей позиции КТРУ². Установить какие-либо характеристики, не предусмотренные соответствующей позицией КТРУ, невозможно.

Возможные стоимостные параметры «закупки с полки»

До 9 мая 2023 г. годовой объем «закупок с полки» учитывался в составе лимитов, отведенных заказчикам на осуществление закупок по п. 4, 5 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ. Поскольку возможность осуществления таких закупок – чрезвычайно ценный ресурс для каждого заказчика, желающих растрачивать его на эксперименты с «закупками с полки» находилось немного.

Однако с 9 мая 2023 г. привязка доступного заказчикам объема «закупок с полки» к лимитам на осуществление закупок у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) по п. 4–5.1 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ устранена³: «закупки с полки» больше не учитываются в составе таких лимитов. В ч. 12 ст. 93 Закона N 44-ФЗ также были внесены изменения, согласно которым годовой объем закупок, осуществляемых в порядке, установленном данной нормой, не должен превышать 100 млн руб., а сумма, на которую можно осуществить «закупку с полки», не должна превышать 5 млн руб.

²Как разъяснил Минфин России в п. 7 письма от 12.02.2021 N 24-06-08/9591, это органическая особенность данного способа закупки: «Принцип „множественности“ на стороне заказчика (так называемая корзина) не может быть внедрен без его предварительной проработки и соответствующего нормативного закрепления, поскольку может привести к существенному ограничению количества участников закупки, не разместивших в составе предварительного предложения „комплект“ различного товара, который может быть указан заказчиком в извещении об осуществлении закупки».
³Изменения были внесены Федеральным законом от 28.04.2023 N 154-ФЗ.

Процедура «закупки с полки»

Предварительное предложение участника закупки как необходимое условие «закупки с полки»

Участники закупок размещают на электронных площадках т. н. предварительные предложения, которые содержат следующую информацию об объекте закупки:

• наименование товара и его характеристики с использованием КТРУ;
• товарный знак (при наличии);
• наименование страны происхождения товара (что интересно, «закупка с полки» – единственный случай, когда Закон N 44-ФЗ не требует указывать наименование страны происхождения товара с использованием Общероссийского классификатора стран мира);
• документ, подтверждающий страну происхождения товара (если такой документ требуется предлагаемому товару в силу применимых актов импортозамещения; в отсутствие такого документа предлагаемый товар будет приравниваться к иностранным товарам);
• единица измерения товара по ОКЕИ;
• цена (цены) единицы товара с учетом стоимости доставки, налогов, сборов и иных обязательных платежей, территории доставки;
• минимальное и/или максимальное количество товара, предлагаемое участником закупки к поставкам с учетом территории доставки;
• наименование административно-территориальных образований (субъектов РФ, муниципальных районов или городских округов), в пределах которых участник закупки предлагает товар к поставкам;
• минимальный и/или максимальный срок (сроки) поставки с учетом количества товара и территории поставки.

Предварительные предложения формируются участниками закупок на каждой из восьми федеральных электронных площадок по отдельности (разумеется, участники могут сделать это только на каких-то отдельных, наиболее популярных площадках). Максимальный срок действия предварительного предложения – не более одного месяца, однако электронные площадки позволяют участникам продлевать срок их действия без необходимости повторного ввода всей вышеуказанной информации.

Именно отсутствием на электронных площадках достаточного числа предварительных предложений по интересующим заказчиков позициям обусловлена невысокая распространенность «закупок с полки». Если никаких подходящих предварительных предложений нет, то для заказчика публикация извещения о «закупке с полки» будет просто пустой тратой времени. Предпринимателей, в свою очередь, тоже можно понять: им неинтересно ежемесячно размещать предварительные предложения по всему ассортименту предлагаемой продукции на каждой из электронных площадок в отсутствие уверенности, что это приведет к каким-либо продажам.

«Закупка с полки» с точки зрения заказчика

Как и любая другая закупка, «закупка с полки» начинается с планирования. В отличие от закупок по п. 4 и 5 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ, которые отражаются в плане-графике одной строкой, где указывается лишь годовой объем финансового обеспечения на их осуществление, «закупка с полки» предполагает стандартный порядок планирования с отражением в плане-графике (хотя бы в виде укрупненной позиции) сведений об объекте планируемой закупки.

Заказчик самостоятельно принимает решение о том, на какой электронной площадке опубликовать извещение о «закупке с полки». Обычно их размещают там, где больше предварительных предложений, которые потенциально могут стать заявками на участие в закупке.

В извещении о «закупке с полки» заказчиком указывается следующая информация, необходимая электронной площадке для автоматического отбора подходящих предварительных предложений:

• наименование товара и его характеристики с использованием КТРУ;
• начальную цену единицы товара с учетом стоимости доставки, налогов, сборов и иных обязательных платежей;
• количество закупаемого товара;
• единица измерения товара по ОКЕИ;/li>
• срок поставки (в календарных днях) и место поставки товара по ОКАТО.

Разумеется, наряду с этими сведениями в извещении отражается и иная информация о закупке и заказчике, предусмотренная п. 1-3, 9, 10, 13, 15, 17 и 18 ч. 1 ст. 42 Закона N 44-ФЗ. И, конечно же, к извещению прикрепляются обоснование НМЦК и проект контракта.

В течение часа после публикации в ЕИС извещения о «закупке с полки» оператор выбранной заказчиком электронной площадки определяет наличие предварительных предложений, отвечающих установленным в извещении требованиям.

Если ни одного подходящего предварительного предложения подобрать не удалось, заказчик получит соответствующее уведомление, и «закупка с полки» на этом закончится.

При наличии подходящих предварительных предложений оператор электронной площадки отбирает не более пяти из них, присваивая им порядковые номера по убыванию выгодности цен за единицу товара. После этого отобранные предварительные предложения направляются заказчику, превращаясь в этот момент в заявки.

Если участники закупок указывали в своих предварительных предложениях максимальное количество товара, предлагаемое к поставке, то оператор автоматически заблокирует количество товара, указанное в извещении о «закупке с полки».

Пояснение на примере
Объявлена «закупка с полки» на 100 ноутбуков. Участник закупки указывал в своем предварительном предложении, что максимальное количество ноутбуков, соответствующих данной позиции КТРУ, которое он может поставить, составляет 105 шт.
В процессе превращения предварительного предложения такого участника в заявку 100 ноутбуков будут заблокированы оператором до момента подведения заказчиком итогов «закупки с полки». Блокировка означает, что в случае публикации каким-то другим заказчиком извещения о «закупке с полки» в отношении тех же самых ноутбуков для участия в этой новой закупке будут доступны только оставшиеся 5 ноутбуков.

Если максимальное количество товара, предлагаемое к поставке, в предварительном предложении не указывалось, то оно считается равным бесконечности, и тогда оператор электронной площадки ничего не блокирует.

Поступившие заявки рассматриваются заказчиком в срок не позднее одного рабочего дня с момента их получения от оператора электронной площадки. Заявкам, которые не были отклонены, присваиваются окончательные порядковые номера, после чего протокол подведения итогов «закупки с полки» направляется оператору электронной площадки, а тот, в свою очередь, размещает его в ЕИС.

Если участник закупки, заявке которого присвоен первый номер, указывал в своем предварительном предложении максимальное количество товара, предлагаемое к поставке, то оператор электронной площадки автоматически спишет количество товара, указанное в извещении о закупке (продолжая наш пример, это будут 100 из 105 заявленных ноутбуков). У «проигравших» участников «закупки с полки» ранее заблокированное количество товара будет разблокировано (конечно, если оно блокировалось; как мы помним, у тех, кто не указывал в предварительном предложении максимальное количество товара, предлагаемое к поставке, в принципе ничего не блокируется).

Контракт по результатам «закупки с полки» заключается в том же порядке, что и по результатам электронного запроса котировок. Проект контракта направляется участнику, заявке которого присвоен первый номер, в срок не позднее одного рабочего дня, следующего за размещением в ЕИС итогового протокола. Участник закупки обязан подписать проект контракта в срок не позднее одного рабочего дня с момента получения проекта контракта от заказчика (направление каких бы то ни было протоколов разногласий при этом не допускается). Заказчик подписывает контракт со своей стороны в срок не позднее одного рабочего дня с момента получения подписанного проекта контракта от участника, но не ранее чем через два рабочих дня, следующих за днем размещения итогового протокола в ЕИС.

Особенности «закупки с полки», связанные с отсутствием у нее статуса конкурентной процедуры

«Закупка с полки» – это электронная процедура, которая не относится к числу конкурентных (см. ч. 2, 3 ст. 24 Закона № 44-ФЗ). Этим обусловлен целый ряд ее необычных свойств.

1. Дополнительные требования к участникам закупок, предусмотренные постановлением Правительства РФ от 29.12.2021 N 2571⁴ (далее – ПП РФ N 2571), при проведении «закупок с полки» не устанавливаются. Такой вывод следует из подп. «а» п. 3 указанного постановления, согласно которому содержащиеся в приложении к постановлению дополнительные требования не распространяются на процедуры, не относящиеся к конкурентным.

Это приводит к парадоксальным диспропорциям в правовом режиме конкурентных закупок и «закупок с полки». Например, при закупке пищевых продуктов конкурентным способом для организаций, осуществляющих образовательную деятельность, медицинских организаций, организаций социального обслуживания, организаций отдыха детей и их оздоровления конкурентным способом на сумму свыше 500 тыс. руб. участники закупки должны соответствовать дополнительным требованиям, предусмотренным поз. 33 приложения к ПП РФ N 2571. А при осуществлении «закупки с полки» в отношении тех же самых пищевых продуктов и для тех же самых заказчиков на сумму в 10 раз большую никаких дополнительных требований не предъявляется.

2. Преимущества организациям инвалидов, учреждениям и предприятиям уголовно-исполнительной системы, СМП и СОНКО при осуществлении «закупок с полки» не предоставляются. Данный вывод следует непосредственно из норм, устанавливающих порядок предоставления таких преимуществ:

• в силу ч. 1 ст. 28, ч. 1 ст. 29 Закона N 44-ФЗ цена контракта или цены каждой единицы товара, работы, услуги в случае «закупки без объема» увеличивается на 15 % от цены, предложенной участником закупки, только в случае контракта заключения по результатам применения конкурентных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя);
• согласно п. 1 ч. 1 ст. 30 Закона N 44-ФЗ заказчики обязаны осуществлять закупки у СМП, СОНКО в объеме не меньше определенного в соответствии с данной нормой «при проведении открытых конкурентных способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), в которых участниками закупок являются только СМП, СОНКО».

3. При осуществлении «закупки с полки» не применяется постановление Правительства РФ от 22.08.2016 N 832⁵, ограничивающее допуск к участию в закупках отдельных видов пищевых продуктов в случае их происхождения не из стран-участниц ЕАЭС. Согласно п. 2 указанного постановления при наступлении определенных условий «заказчик отклоняет от участия в конкурентных способах определения поставщиков все заявки на участие в определении поставщика, содержащие предложения о поставке пищевых продуктов, происходящих из иностранных государств (за исключением государств- членов ЕАЭС)».

Что касается остальных актов Правительства РФ, устанавливающих ограничения допуска иностранных товаров к участию в закупках⁶, то в них говорится об обязанности заказчика отклонить все заявки с предложениями о поставке иностранных товаров (за исключением товаров, происходящих из стран-участниц ЕАЭС), при условии подачи на участие в закупке (без уточнения, о закупке каким способом идет речь) одной или нескольких⁷ заявок, соответствующих требованиям, которые изложены в применимом нормативном правовом акте.

Как мы видели, предварительные предложения участников закупки в момент их направления заказчику оператором электронном площадки превращаются в заявки. А значит, ограничения допуска могут (и должны!) к ним применяться. Отсюда следует вывод, что и требования о достижении минимальной обязательной доли закупок российских товаров⁸ при осуществлении «закупок с полки» также должны выполняться.

Подлежат применению и запреты на допуск иностранных товаров к участию в закупках, поскольку действие нормативных правовых актов данной категории в принципе не имеет ограничений по способу определения поставщика (подрядчика, исполнителя)⁹.

А вот условия допуска иностранных товаров к участию в закупках в соответствии с приказом Минфина России от 04.06.2018 N 126н при осуществлении «закупок с полки» не применяются. Это следует из п. 1.1 данного приказа, согласно которому преимущества в отношении цены контракта предоставляются «при проведении конкурса, аукциона, запроса котировок в электронной форме» (список способов определения поставщика в этом пункте является исчерпывающим).

4. Кем именно должны рассматриваться заявки на участие в «закупке с полки»? Как следует из ч. 1 ст. 39 Закона N 44-ФЗ, комиссия по осуществлению закупок создается для определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), за исключением осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) – а «закупка с полки» технически относится именно к последним. Вот почему в силу п. 6 ч. 12 ст. 93 Закона N 44-ФЗ заявки на участие в «закупке с полки» рассматривает непосредственно сам заказчик, а не создаваемая им комиссия.

Таким образом, руководителю организации-заказчика нужно закрепить полномочия по рассмотрению заявок на участие в «закупке с полки» за конкретным специалистом, который будет выполнять от его имени данную функцию и в одиночку нести всю полноту ответственности за решения, принимаемые в отношении поступивших заявок. Рекомендуем закреплять такие полномочия за сотрудником контрактной службы или контрактным управляющим, поскольку только в этом случае сотрудник будет считаться «должностным лицом» для целей привлечения его к административной ответственности за нарушение порядка осуществления закупок, установленного законодательством о контрактной системе, в соответствии со ст. 7.30 КоАП РФ¹⁰.

⁴«О требованиях к участникам закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений актов Правительства Российской Федерации».
⁵«Об ограничениях допуска отдельных видов пищевых продуктов, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд».
⁶Это постановления Правительства РФ от 10.07.2019 N 878 (ограничения допуска иностранной радиоэлектронной продукции), от 05.02.2015 N 102 (ограничения допуска отдельных видов медицинских изделий), от 30.04.2020 N 617 (ограничения допуска отдельных видов промышленной продукции), от 30.11.2015 N 1289 (ограничения допуска лекарственных препаратов, включенных в перечень ЖНВЛП).
⁷Для целей настоящей статьи о «закупках с полки» это не имеет значения.
⁸Установлены постановлением Правительства РФ от 03.12.2020 N 2014 в отношении закупок, при осуществлении которых применяются ограничения допуска иностранных товаров.
⁹См. письмо Минпромторга России от 24.07.2020 N ПГ-12-9638.
¹⁰См. примечание к ст. 2.4 КоАП РФ.