Как подтвердить свое соответствие дополнительным требованиям: 10 правил для участников закупок

В приложении к постановлению Правительства РФ от 29.12.2021 № 2571¹ (далее – ПП РФ № 2571) определены случаи, когда к участникам закупки предъявляются дополнительные требования на основании ч. 2 ст. 31 Закона № 44-ФЗ. Требования для каждого случая разные, как и перечень документов, которыми участники закупок должны подтверждать свое соответствие им. Несмотря на это, в настоящей статье мы сформулировали десять рекомендаций, следование которым позволит избежать наиболее распространенных ошибок.

Рекомендации для участников закупок

1. Убедитесь, что предмет представленного контракта соответствует установленным требованиям

Нередко участники закупок по невнимательности направляют контракт, предмет которого не имеет ничего общего с нужной позицией приложения к ПП РФ № 2571. Например, пытаются подтвердить наличие опыта выполнения работ по текущему ремонту зданий контрактом на поставку оборудования для системы медицинского газоснабжения².

Помощь экспертов на любом этапе участия в закупке

2. Убедитесь, что цена контракта соответствует предъявляемым требованиям

Если цена контракта, представленного участником в подтверждение своего соответствия дополнительному требованию, оказывается меньше необходимого значения, то его заявку отклоняют³.

При этом по умолчанию речь всегда идет об одном контракте. Направить несколько контрактов, совокупная стоимость которых соответствует установленным требованиям, можно только в том случае, если они были заключены по результатам совместных торгов. Ценой поставленных товаров, выполненных работ, оказанных услуг в этом случае считается сумма цен товаров, работ, услуг, поставленных, выполненных, оказанных по таким контрактам⁴.

Но не стоит надеяться, что заказчик зачтет в качестве необходимого опыта подборку из нескольких никак не связанных друг с другом контрактов⁵.

3. Необходимо представить именно те документы, которые требуются по условиям извещения о закупке

Например, если вместо актов выполненных работ (по форме КС-2) представить справку об их стоимости (по форме КС-3), то заявка будет отклонена: такая справка не подтверждает соответствие участника закупки дополнительному требованию, потому что не содержит наименований видов выполненных работ и сведений об их объеме⁶.

4. Проверьте период, за какой вами был получен необходимый опыт

Необходимо, чтобы документы, подтверждающие выполнение работ, были подписаны не ранее чем за пять лет до даты подачи заявки на участие в закупке⁷. В противном случае имеющийся опыт не будет засчитан как подтверждение соответствия дополнительным требованиям⁸.

5. Не забывайте, что в ряде случаев представляемый контракт должен быть заключен в соответствии с Законом № 44-ФЗ или Законом № 223-ФЗ⁹

Случаи подтверждения опыта участника закупки контрактом, заключенным по Закону № 44-ФЗ, или договором, заключенным по Закону № 223-ФЗ, перечислены в абз. 5 подп. «б» п. 3 ПП РФ № 2571. При этом по позициям 14, 32–36 приложения к ПП РФ № 2571 подтвердить наличие необходимого опыта можно исключительно контрактом/договором, заключенным по Закону № 44-ФЗ или по Закону № 223-ФЗ (других способов подтвердить соответствие дополнительным требованиям эти позиции попросту не предусматривают). В остальных случаях, указанных в абз. 5 подп. «б» п. 3 ПП РФ № 2571, требование о наличии опыта можно исполнить разными способами:

1. предоставлением контракта/договора с точно таким же предметом, как в наименовании позиции (в этом случае должен предоставляться исключительно контракт/договор, заключенный по Закону № 44-ФЗ или по Закону № 223-ФЗ);
2. предоставлением договора на выполнение работ более высокого уровня сложности (и это необязательно должен быть контракт/договор, заключенный по Закону № 44-ФЗ или по Закону № 223-ФЗ).

Например, при закупке «работ по капитальному ремонту ОКС (за исключением линейного объекта)», указанных в поз. 10 приложения к ПП РФ № 2571, участник закупки может представить исполненный контракт/договор на выполнение работ по капитальному ремонту ОКС. В таком случае это должен быть контракт/договор, заключенный по Закону № 44-ФЗ или по Закону № 223-ФЗ.

Если же у участника закупки нет опыта исполнения контракта/договора с таким же точно предметом, какой указан в рассматриваемой позиции приложения к ПП РФ № 2571, это не означает, что он лишен доступа к закупке с дополнительными требованиями. Такой участник может подтвердить наличие у него:

1. опыта исполнения договора строительного подряда, предусматривающего выполнение работ по строительству, реконструкции ОКС (за исключением линейного объекта);
2. опыт выполнения работ по строительству, реконструкции ОКС (за исключением линейного объекта) в качестве застройщика.

Отдельно стоит отметить, что контракты, заключенные в соответствии постановлением Правительства РФ от 01.07.2016 № 615¹⁰, не приравниваются к контрактам, заключенным в соответствии с Законом № 44-ФЗ, для целей применения ПП РФ № 2571¹¹

Тендерное сопровождение на любом этапе закупки

6. Помните, что договор субподряда не признается надлежащим подтверждением наличия у участника закупки необходимого опыта

В настоящее время так считает подавляющее большинство контрольных органов¹². Это объясняется тем, что лицо, выполнявшее отдельные этапы или виды строительных работ в качестве субподрядчика, не может быть признано имеющим опыт строительства линейного объекта в целом: в частности, опыт по сдаче и вводу в эксплуатацию объекта, а также исполнению гарантийных обязательств¹³.

Впрочем, на каждое правило сыщется свое исключение. Например, некоторые контрольные органы убеждены, что характер работ не может определяться в зависимости от того, кто является контрагентом по договору, т. к. строительные работы являются таковыми в силу своего специфического характера, а не определенного статуса заказчика. Следовательно, субподрядный договор может подтверждать соответствие участника закупки дополнительным требованиям, при условии, что предметом такого договора предусматривались необходимые виды работ¹⁴.

Кроме того, появилась и судебная практика, обосновывающая такой подход¹⁵.

Но если ваша цель – победить в закупке и заключить контракт, отказ от предоставления субподрядных договоров поможет вам приблизиться к этой цели.

7. Необходимые документы и сведения нужно предоставлять в полном объеме и со всеми приложениями¹⁶

Исключения из этого правила носят точечный характер: например, договоры и акты приемки объектов капитального строительства могут направляться без приложения к ним проектной документации, если она является приложением к таким договорам и актам.

При этом существует правило, согласно которому в случае, когда участник закупки подтверждает наличие опыта контрактом/договором, заключенным в соответствии с Законом № 44-ФЗ или Законом № 223-ФЗ, он может ограничиться предоставлением номера соответствующей реестровой записи¹⁷. Но если участник закупки включает в заявку неполную информацию о контракте/договоре, заключенном в соответствии с Законом № 44-ФЗ или Законом № 223-ФЗ, наличие у комиссии заказчика доступа к реестровой записи соответствующего контракта/договора не дает гарантий, что заявка участника будет признана соответствующей установленным требованиям. Практика в этом случае противоречива:

1. одни контролеры считают, что заявка подлежит отклонению в связи с предоставлением участником закупки неполной информации¹⁸;
2. другие убеждены в необходимости допуска заявки, т. к. комиссия заказчика может получить из ЕИС всю необходимую информацию по номеру реестровой записи¹⁹.

Вы уже поняли, что нужно делать, чтобы свести риск отклонения заявки к минимуму: включить в заявку все необходимые документы в полном объеме и со всеми приложениями.

Помощь экспертов по торгам

8. Наличие опыта подтверждается только полностью исполненными контрактами

При этом наличие галочки «исполнение завершено» в реестровой записи контракта само по себе необязательно, если в ЕИС имеются акты выполненных работ на весь объем обязательств по контракту²⁰.

Если же вы представите акты выполненных работ на весь объем обязательств по контракту, а в ЕИС этих актов не будет, то сработает правило, согласно которому при наличии противоречий между информацией, содержащейся в ЕИС, и информацией, содержащейся в документах, направленных участником закупки, приоритет имеет информация, содержащаяся в ЕИС²¹. А значит, заявка будет подлежать отклонению²².

Также стоит учитывать, что с точки зрения регулятора контрактной системы подтверждающий контракт быть исполнен не только со стороны поставщика (подрядчика, исполнителя), но и со стороны заказчика (в части оплаты результатов исполнения контракта)²³. Данный подход поддерживает большинство контрольных органов²⁴.

Помните также о том, что наличие противоречий между сведениями о цене контракта, стоимости исполненных и оплаченных обязательств свидетельствует о невозможности однозначно определить, соответствует участник закупки дополнительным требованиям или нет. Если в реестровой записи (пусть и не по вашей вине, а по вине заказчика, для которого вы выполнили работу) стоимость исполненных обязательств не совпадает с ценой контракта, а сумма оплаченных обязательств отличается от предыдущих двух цифр, то даже наличие статуса «исполнение завершено» не поможет комиссии заказчика сделать однозначный вывод о вашем соответствии дополнительным требованиям²⁵.

При этом если контракт был расторгнут по соглашению сторон (например, в связи с невостребованностью части товаров, работ или услуг), однако стоимости фактически исполненных обязательств достаточно, чтобы признать участника закупки соответствующим дополнительным требованиям, то контрольные органы не находят оснований для отклонения заявки²⁶.

Также в судебной практике появилась позиция, согласно которой представление участником документов о выполненных работах на сумму большую, чем в договоре, не может свидетельствовать о неисполнении договора – даже в отсутствие каких-либо дополнительных соглашений об изменении стоимости работ по контракту, представленному в качестве подтверждения наличия опыта²⁷.

9. В ряде случаев необходимо убедиться в оплате неустойки по контракту / договору, представляемому в подтверждение наличия необходимого опыта²⁸

Речь идет о позициях приложения к ПП РФ № 2571, перечисленных в абз. 7 подп. «б» п. 3 ПП РФ № 2571. Во всех остальных случаях допускается предоставление в т. ч. и таких договоров, по которым начисленные заказчиком неустойки (штрафы, пени) участником закупки не оплачены²⁹.

10. Обеспечьте наличие документов, подтверждающих ваше соответствие дополнительным требованиям, в реестре лиц, аккредитованных на электронной площадке

Согласно п. 3 ч. 5 ст. 43 Закона № 44-ФЗ при проведении электронных процедур документы, подтверждающие соответствие участника закупки дополнительным требованиям, не включаются участником закупки в заявку на участие в закупке. Такие документы направляются (по состоянию на дату и время их направления) заказчику оператором электронной площадки из реестра участников закупок, аккредитованных на электронной площадке.

Не пытайтесь обойти этот механизм, включив документы, подтверждающие соответствие дополнительным требованиям, непосредственно в состав заявки. Большинство контрольных органов считают, что у комиссии заказчика нет правовых оснований рассматривать информацию, предоставленную с нарушением законодательно установленного порядка³⁰. Противоположная точка зрения встречается, но скорее в виде исключения³¹.

***

Надеемся, что следование приведенным рекомендациям увеличит ваши шансы на успех в закупках с дополнительными требованиями к участникам.

Юридические консультации по закупкам

¹«О требованиях к участникам закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений актов Правительства Российской Федерации»
²См. решение Санкт-Петербургского УФАС от 17.05.2022 по делу № 44-1433/22 (изв. № 0172200005522000091).
³См. решение ФАС от 18.05.2022 по делу № 22/44/93/78 (изв. № 0351100000722000014).
⁴Абз. 14 подп. «б» п. 3 ПП РФ № 2571.
⁵См. решение Санкт-Петербургского УФАС от 17.05.2022 по делу № 44-1433/22 (изв. № 0172200005522000091).
⁶Решение Хабаровского УФАС от 18.05.2022 № 7-1/104 по делу № 027/06/106-635/2022 (изв. № 0122300006122000456).
⁷Абз. 4 подп. «б» п. 3 ПП РФ № 2571.
⁸Решение ФАС от 18.05.2022 по делу № 22/44/93/78 (изв. № 0351100000722000014).
⁹Абз. 5 подп. «б» п. 3 ПП РФ № 2571.
¹⁰«О порядке привлечения подрядных организаций для оказания услуг и/или выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме и порядке осуществления закупок товаров, работ, услуг в целях выполнения функций специализированной некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах».
¹¹См. решение Крымского УФАС от 28.04.2022 по делу № 082/06/106-535/2022.
¹²Решение Сахалинского УФАС от 18.03.2022 по делу по делу № 065/06/106-124/2022 (изв. № 0361200015022000410).
¹³См. определения Верховного Суда РФ от 22.10.2020 № 309-ЭС20-15792 по делу № А50-26381/2019, от 19.07.2021 № 304-ЭС21-10656.
¹⁴Решение Ивановского УФАС от 15.11.2022 № 037/06/48-555/2022(07-15/2022-182) (изв. № 0133200001722003252).
¹⁵Постановления Четырнадцатого ААС от 26.01.2023 по делу № А52-4409/2022, Третьего ААС от 26.01.2023 по делу № А33-15832/2022.
¹⁶Абз. 8 подп. «б» п. 3 ПП РФ № 2571.
¹⁷Абз. 10 подп. «б» п. 3 ПП РФ № 2571.
¹⁸Решение Приморского УФАС от 18.05.2022 № 025/06/49-425/2022 (изв. № 0820500000822002189).
¹⁹Решение Коми УФАС от 28.02.2022 № 011/06/99-156/2022 по делу № 04-07/1680 (изв. № 0107300017122000005).
²⁰Решение Новосибирского УФАС от 16.05.2022 № 054/06/48-834/2022 (изв. № 0351300121422000005).
²¹Абз. 10 подп. «б» п. 3 ПП РФ № 2571.
²²См. решение Дагестанского УФАС от 31.05.2022 № 005/06/106-1017/2022 (изв. № 0103200008422001008).
²³Письмо Минфина от 01.09.2022 № 24-06-06/85201.
²⁴Решение Белгородского УФАС от 08.02.2023 по делу № 031/06/48-80/2023 (изв. № 0826500000923000001).
²⁵Решение Тульского УФАС от 28.12.2022 по делу № 071/06/106-1512/2022 (изв. № 0366200035622007130).
²⁶Решение Ростовского УФАС от 05.10.2022 № 061/06/48-2570/2022, 061/06/48-2573/2022 (изв. № 0858300001722000004).
²⁷См. постановление Четвертого ААС от 30.11.2022 по делу № А10-2938/2022.
²⁸Абз. 7 подп. «б» п. 3 ПП РФ № 2571.
²⁹См. решение Пензенского УФАС от 29.03.2022 по жалобе № 058/06/106-170/2023 (изв. № 0155200000923000106).
³⁰Решение Тульского УФАС от 02.06.2022 по делу № 071/06/106-463/2022 (изв. № 0166300024722000170).
³¹Решение Московского УФАС от 31.10.2022 по делу № 077/06/106-16154/2022 (изв. № 0373200041522001416).