Формирование предложения в отношении объекта закупки с использованием электронной площадки: что нужно знать участникам закупок
С 1 октября 2023 г. у заказчиков появилась обязанность при формировании извещения о закупке указывать характеристики объекта закупки, предусмотренные п. 1 ч. 1 ст. 33 Закона N 44-ФЗ, с использованием ЕИС1. В свою очередь, на участников закупок была возложена симметричная обязанность формировать свои предложения в отношении объекта закупки (в части наименования, характеристик и товарного знака в случае наличия последнего) с использованием электронной площадки2.
При этом описание объекта закупки не исчерпывается характеристиками, перечисленными в п. 1 ч. 1 ст. 31 Закона N 44-ФЗ. Так, в силу п. 3 ч. 1 ст. 33 Закона N 44-ФЗ оно может включать в себя спецификации, планы, чертежи, эскизы, фотографии, результаты работы, тестирования, требования, в том числе в отношении проведения испытаний, методов испытаний, упаковки в соответствии с требованиями ГК РФ, маркировки, этикеток, подтверждения соответствия, процессов и методов производства в соответствии с требованиями технических регламентов и национальных стандартов.
Эти и другие сведения, предусмотренные остальными пунктами ч. 1 ст. 31 Закона N 44-ФЗ, по-прежнему должны прикрепляться к извещению о закупке в составе традиционного описания объекта закупки. Структурированное описание объекта закупки составляется заказчиками в дополнение к «традиционному» техническому заданию и размещается в ЕИС вместе с ним, а не вместо него.
В силу ч. 4 ст. 5 Закона N 44-ФЗ информация, сформированная непосредственно в ЕИС, имеет приоритет перед иными сведениями. А потому наличие противоречий между сведениями о характеристиках товара, указанными с использованием ЕИС и содержащимися в файле с описанием объекта закупки, расценивается как нарушение принципа открытости и прозрачности контрактной системы.
Пример
Согласно описанию объекта закупки в приложенном файле заказчику требуется системный блок с шириной корпуса < 400 мм. Одновременно с этим в извещении о закупке в структурированной форме в ЕИС указано, что ширина корпуса должна быть > 400 мм.
Правовая оценка УФАС: допущенная опечатка не позволяет потенциальным участникам закупки однозначно сформировать свое предложение, тогда как в силу ч. 3 ст. 7 Закона N 44-ФЗ информация, размещаемая в ЕИС, должна быть полной и достоверной3.
Нововведения не исчерпываются «цифровыми техзаданиями» и «цифровыми заявками». Хотя это напрямую и не предусматривается ни одним нормативным правовым актом, обновленный функционал ЕИС принуждает заказчиков формировать с его использованием не только характеристики, перечисленные в п. 1 ч. 1 ст. 33 Закона N 44-ФЗ (относя каждую из них к «качественным» либо «количественным»), но и инструкции по заполнению заявок применительно к каждой такой характеристике. Набор возможных вариантов инструкций является строго фиксированным.
Как и в случае с описанием объекта закупки, файл с «традиционной» инструкцией по-прежнему должен прикрепляться к извещению о закупке4. Разумеется, содержание такой инструкции должно полностью соответствовать машиночитаемому оригиналу и может лишь уточнять его. Например, если выбран вариант инструкции «участник указывает конкретное значение показателя», то в приложенном файле может разъясняться, какие именно значения той или ной характеристики будут считаться конкретными (какие слова и выражения могут включаться в заявку, а какие повлекут ее отклонение).
Переход к использованию машиночитаемых инструкций имеет своей целью оставить в прошлом тот период развития контрактной системы, когда заказчики устанавливали столь запутанные инструкции по заполнению заявок, что нередко путались в них сами.
Пример из судебной практики 2023 г.
Заказчик установил в отношении закупаемых кабачков требование «Товарный сорт, не ниже: Высший». Участник указал «Товарный сорт: высший», и его заявку отклонили за то, что он исключил слова «не ниже».
В итоге три судебных инстанции пришли к выводу, что инструкцией по заполнению заявок не предусмотрены однозначные указания о предоставлении сведений о показателях, при описании которых использованы слова «не ниже», а непосредственно значение показателя «высший» соответствует требованиям извещения и потребности заказчика5.
Ограничив усмотрение заказчиков фиксированным набором вариантов инструкций для качественных и количественных характеристик, архитекторы контрактной системы очевидным образом намеревались упростить участникам закупок подачу заявок и свести к минимуму вероятность ошибки с их стороны. Казалось бы, при подаче заявки в своем личном кабинете на электронной площадке участнику закупки достаточно всего лишь внимательно следовать инструкциям, которые построчно сформированы для него заказчиком с использованием ЕИС.
Вместе с тем анализ правоприменительной практики, формирующейся после 1 октября 2023 г., вскрывает ряд проблем, с которыми сталкиваются участники закупок в связи с произошедшими нововведениями.
1Данная обязанность обусловлена вступлением в силу новой редакции п. 7 Правил использования КТРУ (утв. постановлением Правительства РФ от 08.02.2017 N 145).
2Вступила в силу новая редакция п. 31 Дополнительных требований к электронным площадкам (утв. постановлением Правительства РФ от 08.06.2018 N 656).
3Решение Волгоградского УФАС России от 20.10.2023 по делу N 034/06/105-1223/2023. См. также решение ФАС России от 31.10.2023 по делу N 28/06/105-2473/2023.
4В ч. 2 ст. 42 Закона N 44-ФЗ никакие изменения не вносились.
5Постановление Тринадцатого ААС от 30.01.2023 по делу N А56-69878/2022.
1. Участники закупок имеют техническую возможность проигнорировать обязанность указывать характеристики с использованием функционала электронной площадки
Потом участники безуспешно пытаются обжаловать отклонение, ссылаясь на предоставление файла с характеристиками.
Пример
В заявке на поставку бумаги для офисной техники, сформированной с использованием электронной площадки, не содержалось никаких характеристик товара, предусмотренных извещением о закупке. И хотя в составе заявки имелся отдельный файл с характеристиками, контрольный орган признал отклонение заявки правомерным, т. к. участник закупки не выполнил требования об указании характеристик предлагаемого товара в структурированной форме c использованием электронной площадки6.
Представляет интерес аргументация контрольного органа. Он указал в своем решении, что заказчики, начиная с 1 октября 2023 г., вправе формировать проект контракта в структурированном в виде с использованием ЕИС. Сведения, необходимые для его заполнения, поступают в контракт из извещения и заявки участника. Соответственно, при отсутствии предложения участника в отношении объекта закупки в структурированном виде информация в контракт «не подгружается» и заказчик лишается законного права на формирование проекта контракта в структурированном виде с использованием ЕИС.
6Решение Рязанского УФАС России от 08.11.2023 по делу N 062/06/48-741/2023.
2. Участники закупок по-прежнему могут указать значения показателей, не соответствующие инструкции по заполнению заявок
Это влечет отклонение заявки по п. 1 ч. 12 ст. 48 Закона N 44-ФЗ.
Пример
Закупались мужские куртки. Согласно столбцу «инструкция по заполнению характеристик в заявке» структурированного извещения участник электронного запроса котировок при указании характеристики «Силуэт куртки» должен был выбрать одно из двух требуемых значений: «прямой» либо «удлиненный».
Вместе с тем участник закупки в значении характеристики «силуэт куртки» указал «прямой, удлиненный» (т. е. не выбрал какое-то одно из возможных значений). Отклонение заявки было признано правомерным7.
Характерно, что причиной подобной ошибки может являться некорректная работа ЕИС, а вовсе не невнимательность участника закупки.
Пример
Приобреталось холодильное оборудование со следующими характеристиками:
| Наименование характеристики | Значение характеристики | Инструкция по заполнению характеристик в заявке |
|---|---|---|
| Тип управления | Механический, или электромеханический, или электронный | Качественная. Участник закупки указывает в заявке только одно значение характеристики. |
| Размораживание холодильной камеры | Ручное, или автоматическое или, капельное | Качественная. Участник закупки указывает в заявке только одно значение характеристики |
Заявка участника закупки была отклонена по п. 1 ч. 12 ст. 48 Закона N 44-ФЗ в связи с тем, что в ней не конкретизированы тип управления холодильника и размораживание холодильной камеры (сопровождаются союзом «или»).
Пояснение участника закупки: значение характеристики, содержащее союз «или», было введено заказчиком в ЕИС при описании характеристик объекта закупки. Выбрать иной вариант значения характеристики либо заполнить вручную соответствующее поле структурированной заявки не представлялось возможным, т. к. данная возможность не предоставлена участнику закупки функционалом электронной площадки.
Правовая оценка УФАС: в нарушение требований инструкции по заполнению характеристик в заявке податель жалобы не указал конкретное значение характеристики, предусмотренной описанием объекта закупки. Отклонение заявки обоснованно8.
Что интересно, проблемы такого рода наблюдаются только в случае выбора заказчиком варианта инструкции «участник указывает только одно значение характеристики». Если выбран вариант «участник закупки указывает конкретное значение характеристики», затруднений не возникает9.
7Решение Пермского УФАС России от 01.11.2023. См. также решения Челябинского УФАС России от 07.11.2023 N 074/06/105-2529/2023 (N 454-ж/2023), Хабаровского УФАС России от 30.10.2023 N 7-1/294.
8Решение Красноярского УФАС России от 27.10.2023 N 024/06/106-2981/2023.
9См. решение Забайкальского УФАС России от 30.10.2023 по жалобе N 075/06/105-522/2023.
3. Сбои в работе ЕИС при формировании извещения о закупке могут приводить к нарушениям прав участников закупки при подаче заявки
В частности, так нередко происходит при закупке товаров, в отношении которых заказчик указывает их товарный знак с сопровождением словами «или эквивалент». В структурированном описании объекта закупки упоминание о возможности предложить к поставке эквивалентные товары исчезает.
Пример
В файле с описанием объекта закупки заказчика предусматривалась возможность поставки картриджей, совместимых с печатающей техникой заказчика. Например, тонер-картридж Canon FХ10 для МФУ Canon i-sensys MF 3450 D (совместимый картридж – эквивалент). Но после публикации извещения в нем отобразилась совершенно другая информация:
• наименование товара – тонер- картридж;
• товарный знак – Canon;
• знаки обслуживания, фирменные наименования, патенты, полезные модели, промышленные образцы – FХ10.
Пояснение участника закупки: при формировании описания объекта закупки с использованием ЕИС возникли технические проблемы при проставлении отметки в поле, отражающем возможность поставки эквивалента картриджей. Заказчик проставил отметки в соответствующих полях, однако в итоговой таблице извещения информация о возможности поставки эквивалента картриджей не отразилась. Помощи от технической поддержки ЕИС на дату рассмотрения жалобы получить не удалось.
Правовая оценка УФАС: опубликованная информация носит противоречивый характер, из положений извещения невозможно однозначно определить, что за товар желает получить заказчик10.
10Решение Архангельского УФАС России от 30.10.2023 N 04-05/5864/23. Аналогичны решения Башкортостанского УФАС России от 20.10.2023 N ТО002/06/106-2047/2023, Бурятского УФАС России от 26.10.2023 по жалобе N 003/06/33-749/2023.
4. Если участник закупки жалуется, что требования по заполнению заявки были технически невыполнимы, это легко опровергается заявками других участников, которые с такими требования справились
Пример
В заявке, поданной с использованием электронной площадки, не было указано конкретное значение характеристики «разрешение экрана». Обжалуя отклонение, участник закупки заявил, что при заполнении заявки на электронной площадке указать конкретное значение спорной характеристики не представлялось возможным.
Однако жалоба была признана необоснованной, т. к. на участие в данной закупке поступило несколько заявок, в которых содержалось конкретное значение характеристики11.
11Решение Нижегородского УФАС России от 03.11.2023 N 052/06/105-2546/2023.
5. Участникам закупок может не хватать отведенного электронной площадкой времени для формирования предложения в отношении объекта закупки
Пример
Участник закупки пожаловался на то, что в регламентированный оператором электронной площадки лимит времени невозможно заполнить предложение в отношении всех товаров, в отношении которых заказчиком сформировано структурированное извещение.
На заседании комиссии ФАС России заказчик пояснил, что структурированное извещение сформировано посредством функционала ЕИС, при этом заказчик не может влиять на регламентированный лимит времени, который дается оператором электронной площадки на заполнение заявки участником закупки.
В итоге действия заказчика были признаны не противоречащими Правилам использования КТРУ и Закону N 44-ФЗ, но участнику закупки от этого ведь не легче12.
12Решение ФАС России от 31.10.2023 по делу N 28/06/105-2466/2023ГОЗ.
6. Отклоняется ли заявка, в которой часть характеристик отражена в структурированном виде, а часть – в приложенном файле?
Ответ будет варьироваться от того, как соотносится представленная участником закупки информация со сведениями, которые были опубликованы заказчиком. Если в файле описания объекта закупки указаны в т. ч. такие характеристики товара, которых в структурированном виде в извещении о закупке нет, то дать свое предложение в отношении подобных характеристик участник может только в приложенном файле. И если он этого не сделает, его заявка может быть отклонена.
Пример
В извещении о закупке были указаны в структурированной форме МНН лекарственного препарата («Кеторолак»), его лекарственной форме («раствор для внутривенного и внутримышечного введения») и дозировка (30 мг/мл). При этом в файле «описание объекта закупки» был дополнительно указан еще один параметр: «объем раствора в первичной упаковке».
Комиссия заказчика отклонила заявку, не содержавшую предложения по данному параметру, и признала победителем участника, который сообщил сведения относительно объема раствора в первичной упаковке в прикрепленном файле
Правовая оценка УФАС: возможность сформировать информацию об объекте закупки с помощью функционала электронной площадки не снимает с участника закупки обязанности предоставлять достоверную информацию о характеристиках предлагаемого к поставке товара в полном объеме, не отменяет возможность участников сформировать указанную информацию без использования функционала электронной площадки и также представить ее в составе своей заявки13.
Если же заказчик сформировал характеристики товара с использованием ЕИС, но участник дает свои предложения в отношении таких характеристик в прикрепленном файле, а не с использованием функционала электронной площадки, то такие действия однозначно рассматриваются как основание для отклонения заявки.
Пример
Посредством сайта электронной площадки участником закупки указано «Согласие на поставку товара, выполнение работы, оказание услуги в соответствии со значениями из извещения – да». Кроме того, был прикреплен файл с характеристиками товара.
Правовая оценка УФАС: указание участником закупки на согласие поставить товар, предусмотренный извещением, не свидетельствует об исполнении требований подп. «а» п. 2 ч. 1 ст. 43 Закона N 44-ФЗ, поскольку структурированная заявка не содержит характеристик предлагаемого участником закупки товара.
Представленный в составе заявки текстовый файл содержит характеристики предлагаемого к поставке товара, которые не были указаны в структурированной заявке. С учетом того, что участник закупки представил в составе заявки подателем жалобы различные характеристики в отношении объекта закупки, характеристики предлагаемого к поставке товара фактически не были указаны им надлежащим образом14.
13Решение Удмуртского УФАС России от 31.10.2023 по делу N 018/06/106-850/2023.
14Решение Красноярского УФАС России от 26.10.2023 N 024/06/106-2960/2023. Аналогичны решения Новосибирского УФАС России от 02.11.2023 N 054/06/48-2249/2023, Калининградского УФАС России от 03.11.2023 по делу N 039/06/49 869/2023.
Разумеется, как и во всяком новом деле, всем участникам контрактной системы – и поставщикам, и заказчикам, и контролерам, и даже разработчикам функционала ЕИС – необходимо некоторое время, чтобы в полной мере адаптироваться к работе в изменившихся реалиях. Автор надеется, что знакомство с представленным материалом будет способствовать ускорению такой адаптации.
