Порядок применения положений постановления Правительства РФ от 30.04.2020 № 617. Загадка, как один одновременно может быть многим

1 марта 2023 г. вступила в силу новая редакция постановления Правительства РФ от 30.04.2020 № 617 «Об ограничениях допуска отдельных видов промышленных товаров, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – ПП РФ № 617). Не вдаваясь в лишние детали, обратимся к самому спорному на данный момент положению, а именно пункту 2 данного документа.

Цитата: Установить, что для целей осуществления закупок отдельных видов промышленных товаров, включенных в перечень, заказчик отклоняет все заявки, содержащие предложения о поставке отдельных видов промышленных товаров, происходящих из иностранных государств (за исключением государств–членов Евразийского экономического союза) (далее – заявки), при условии, что на участие в закупке подана одна (или более) заявка, удовлетворяющая требованиям извещения об осуществлении закупки, документации о закупке (в случае, если Федеральным законом «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» предусмотрена документация о закупке), которая одновременно: а) содержат предложения о поставке отдельных видов промышленных товаров, страной происхождения которых являются только государства-члены Евразийского экономического союза; б) не содержат предложений о поставке одного и того же вида промышленного товара одного производителя, либо производителей, входящих в одну группу лиц, соответствующую признакам, предусмотренным статьей федерального закона «О защите конкуренции», при сопоставлении заявок.

Таким образом, фактически было установлено правило «второй лишний».

Рис. 1. Краткая характеристика правил «третий лишний», «второй лишний» при установлении ограничений на допуск товаров иностранного происхождения в соответствии с положениями ст. 14 Закона № 44-ФЗ.

Однако, многих смутила формулировка указанного положения. Например, в отличие от того же положения, предусмотренного п. 3 постановления Правительства РФ от 10.07.2019 № 878, осталось условие о невозможности предложения товаров одного и того же производителя. Кроме того, в первом предложении указано на единичность заявки как таковой. При этом подп. «а» и «б» данного пункта уже говорят о необходимости ее соответствия на первый взгляд несовместимым условиям. Буквально сказано: одна заявка, которая одновременно «содержат» и «не содержат» предложения в части производителя товара и страны его происхождения.

Казалось бы, очевидный факт недоработки текста официального документа должен привести к тому, что данное положение будет исправлено в кратчайшие сроки. К сожалению, на сегодняшний день этого не произошло. Вместе с тем, поскольку указанное положение в обсуждаемой здесь редакции продолжает свое действие, необходимо выработать подходы к его применению.

Анализ показывает, что фактически воспользоваться рассматриваемыми положениями можно только в отношении случая, когда заявок несколько (употреблены слова «при сопоставлении заявок»). К примеру, непосредственно положения подп. «а» и «б» п. 2 постановления Правительства РФ можно применить, когда заявок больше одной. При этом загадкой остается вопрос о смысле подп. «а» п. 2 ПП РФ № 617, а именно: если заявок, например, три, в одной из которых предложены товары иностранного происхождения, а двух оставшихся товары одного и того же производителя, то должен ли Заказчик допустить заявку с предложением иностранного товара или же она подлежит отклонению?

Единственным логическим ответом может служить лишь следующее предположение: представляется, что авторы постановления Правительства РФ не хотели видеть ситуацию, при которой производитель «пожирает сам себя», т. е. соревнуется сам с собой. Конечно, может с точки зрения приоритетности российских товаров это и замечательно, однако в составе предложения использовано словосочетание «не содержат».

Теперь визуализируем сказанное.

Минпромторг России в своем письме от 12.05.2023 № ПГ-12-4588 применительно к рассматриваемой ситуации отметил следующее:

1. Положения п. 2 ПП РФ № 617 применяются при наличии нескольких заявок. Таким образом, фактически подтверждено, что положения подп. «а» и «б» п. 2 данного постановления могут применяться, когда есть возможность сопоставить одну заявку с другой.
2. Кроме того, указано, что при соответствии требованиям ПП РФ № 617 более одной заявки на участие в закупке, при условии, что две или более из этих заявок содержат предложения о поставке одного и того же вида промышленного товара одного производителя либо производителей, входящих в одну группу лиц, соответствующую признакам, предусмотренным ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», комиссия по осуществлению закупок, руководствуясь положениями Закона № 44-ФЗ, самостоятельно принимает решение при определении поставщика (подрядчика, исполнителя). Таким образом, в отношении приведенного нами выше вывода о недопустимости каннибализма производителя ведомство отдает это решение целиком и полностью «на откуп» членов комиссии по осуществлению закупок. Однако хотелось бы большей определенности в данном вопросе.

Обратимся к примерам из правоприменительной практики по данному вопросу (к сожалению, пока не особо многочисленным).

1. Решением Приморского УФАС России от 21.04.2023 № 025/10/18.1-403/2023 подтверждена необходимость применения правила «второй лишний». Если как минимум есть одна заявка, удовлетворяющая общему условию (одна заявка, удовлетворяющая требованиям извещения о закупке, в составе которой предложен товар, происходящий из государств- членов ЕАЭС), то остальные заявки, в случае если в их составе предложены к поставке товары иностранного происхождения (за исключением государств-членов ЕАЭС) подлежат отклонению.
2. В решении Санкт-Петербургского УФАС России от 19.04.2023 по делу № 44-1334/23 была рассмотрена ситуация, когда на участие в закупке поступили три заявки, в составе которых содержалось предложение об идентичном товаре. Совпадал как производитель, так и характеристики товара (предоставлены сведения об одном и том же номере реестровой записи из реестра промышленной продукции, произведенной на территории РФ). Контрольный орган пришел к выводу, что при таких обстоятельствах все три заявки должны быть допущены к участию в закупке.
3. В решении Московского УФАС России от 18.04.2023 по делу № 077/06/106-5048/2023 получила правовую оценку ситуация, когда на участие в закупке были поданы заявки от шести участников. В составе двух из них были предложено к поставке товары российского происхождения, причем одного и того же производителя (предоставлены сведения об одном и том же номере реестровой записи из реестра, промышленной продукции, произведенной на территории РФ). В остальных сведения о реестровых записях отсутствовали (т. е., как минимум, можно говорить о приравнивании их к заявкам, содержащим предложения о поставке иностранного товара). При указанных обстоятельствах комиссия УФАС не нашла оснований для применения ограничений, установленных п. 2 постановления Правительства РФ.

Таким образом, до момента внесения соответствующих изменений в положения ПП РФ № 617 ответ на загадку, по нашему мнению, должен выглядеть так:

1. Применяется положения правила «второй лишний». Для его применения достаточно наличия хотя бы одной заявки с предложением к поставке товара из государств— членов ЕАЭС (при наличии требуемого ПП РФ № 617 подтверждения).


2. Если в составе заявок есть предложения о поставке товара одного и того же вида промышленного товара одного производителя, то заявки, содержащие предложения о поставке товаров иностранного происхождения (за исключением государств — членов ЕАЭС) отклоняться не должны, несмотря на самостоятельность членов комиссии по осуществлению закупки, задекларированную в рассмотренном выше письме Минпромторга России.

P.S. На момент подготовки настоящей статьи Минпромторгом России на Федеральном портале проектов нормативных правовых актов (https://regulation.gov.ru; ID проекта: 138343) размещен проект постановления Правительства РФ, в соответствии с которым п. 2 постановления Правительства РФ от 30.04.2020 № 617 предлагается изложить в новой редакции.

Предлагаемая редакция п. 2 ПП РФ № 617: 2. Установить, что для целей осуществления закупок отдельных видов промышленных товаров, включенных в перечень, заказчик отклоняет все заявки, содержащие предложения о поставке отдельных видов промышленных товаров, происходящих из иностранных государств (за исключением государств-членов Евразийского экономического союза) (далее – заявки), при условии, что на участие в закупке подана одна (или более) заявка, удовлетворяющая требованиям извещения об осуществлении закупки, документации о закупке (в случае, если Федеральным законом «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» предусмотрена документация о закупке), которая содержит предложения о поставке отдельных видов промышленных товаров, страной происхождения которых являются только государства-члены Евразийского экономического союза.