Национальный режим в закупках в 2025 году. Проблемы применения. Инструмент возможного злоупотребления.
Очень интересная история сложилась с реализацией Постановления Правительства РФ от 23.12.2024 № 1875 «О мерах по предоставлению национального режима при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» до внесения в него изменений в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 10.06.2025 № 879.
Напоминаем, что Постановлением Правительства РФ от 23.12.2024 № 1875 определены меры, устанавливающие изъятие из национального режима:
- запрет закупок товаров (в том числе поставляемых при выполнении работ, оказании услуг), происходящих из иностранного государства (группы иностранных государств) или выполняемых, оказываемых иностранным гражданином, иностранным юридическим лицом;
- ограничение закупок товаров (в том числе поставляемых при выполнении работ, оказании услуг), происходящих из иностранного государства (группы иностранных государств) или выполняемых, оказываемых иностранным гражданином, иностранным юридическим лицом;
- преимущество в отношении товаров российского происхождения.
С запретом существует только одна проблема: товар производится в РФ, но информация отсутствует в реестре российской промышленности, так как производитель не занимался вопросом подачи заявки на включение в реестр. Заказчик в данном случае, при необходимости, может подать заявку на закупку иностранной продукции в Минпромторг (даже если товар российский), но должен учитывать, что срок получения разрешения на закупку может составлять 2-3 месяца.
Если с запретом все более-менее понятно: что приобретать необходимо только российское из реестра, то ограничение и преимущество дали возможность поставщикам манипулировать победой в торгах.
Указывать заказчиков, поставщиков и конкретные закупки не будем, выявлением нарушений пусть занимаются компетентные органы, но наблюдаемые схемы опишем в этой статье.
Самая простая модель поведения поставщиков сложилась при установлении заказчиком преимущества. Закупает заказчик аккумуляторные батареи (ОКПД 2 27.20.23.130), указывает в извещении, что предоставляет преимущество, так как товар не попадает в Перечень № 1 и Перечень № 2. Помним, что участнику необходимо указать в своей заявке страну происхождения товара. Оператор торговой площадки после окончания срока подачи заявок направляет все поступившие заявки заказчику. При рассмотрении заявок заказчик устанавливает, что все участники предложили один товар, одной марки и модели, но разной страны производства. Из пяти поступивших заявок, только в одной была указана страна происхождения товара Россия, а в остальных – Китай. Если закупаемый товар на территории РФ производится, то участник становится победителем в закупке, а если предоставил недостоверную информацию, то заявки рассматриваются по общим основаниям. Вопрос: что в такой ситуации делать заказчику? Естественно, обратится к производителю товара для подтверждения наличия производства на территории РФ (ЕАЭС), проверить информацию, содержащуюся в ГИСП, поискать в открытых источниках в сети интернет, просмотреть заключенные контракты в ЕИС. Мы понимаем, что для принятия решения о предоставлении участником недостоверной информации комиссии заказчика необходимо получить доказательства из официальных источников.
На деле может получиться, что сайта производителя нет, информация в ГИСП на момент рассмотрения заявок отсутствует, контрактов с данным товаром минимум, и во всех указана страна происхождения - Китай. Таким образом, комиссия заказчика так и не может сделать однозначный вывод: применять снижение на 15% к ценовому предложению участника со страной происхождения Россия на основании пп. а) п. 3 ч. 4 ст. 14 Закона № 44-ФЗ. В данном случае, какое бы решение комиссия заказчика ни приняла, то риск получения жалобы в ФАС на действия комиссии присутствует. Решение комиссии начинает основываться на интуиции, и хорошо, когда она нас не подведет.
Вторая мера предоставления национального режима, и самая сложная, это - ограничение. Нет, она не сложна по механизму предоставления, он довольно понятен всем; она сложна по использованию ее участниками для достижения победы в торгах.
Основное, как мы писали ранее, - существует на территории РФ товар, который не внесен в реестр ГИСП, и его много. Многие поставщики, присылая коммерческие предложения, не ссылаются на номер реестровой записи в реестре российской промышленной продукции, а указывают каталог продукции, расположенный на странице реестра в ГИСП:
Так вот, эти два инструмента неравнозначны, и это должны понимать и поставщики. Заказчику для применения запрета и ограничения нужна информация только из реестра российской промышленной продукции.
При установлении ограничения, количество подаваемых заявок на торги увеличилось не за счёт развития принципа здоровой конкуренции, а за счет манипуляции торгами. Основное, что мы видим, - увеличение использования участниками «тарана». Суть схемы, существовавшей ранее: участники снижают цену до экономически невыгодной, вынуждая добросовестных поставщиков отказаться от дальнейшей борьбы. При рассмотрении вторых частей заявок обнаруживается, что компании - «тараны» не соответствуют требованиям документации и их заявки отклоняются. В нынешней схеме поменялось только основание отклонения. Теперь участники, соответствующие Постановлению Правительства РФ № 1875, делают минимальный шаг при участии в электронном аукционе, когда участники с иностранным оборудованием или с отсутствующими реестровыми записями максимально демпингуют торги. Бывает, что схема дает сбой, например, установлено ограничение, но в реестре российской промышленности отсутствуют реестровые записи или необходимое количество баллов, и тогда мера, предусмотренная Постановлением Правительства РФ № 1875, не срабатывает, а участники неправильно дали оценку и не планируют, что заказчик всех допустил. В данном случае участник, занявший первое место, предпринимает все возможные меры, чтобы избежать заключения контракта, в том числе подает жалобу в ФАС на неправомерный допуск.
Возникает еще один вопрос: почему разработчики нормативного правового акта не предусмотрели возможность предоставления преимущества в случае, если в закупке не сработало ограничение? Ведь, думаем, есть российские производители, продукция которых попала в Перечень № 2 и которым элементарно не хватает объёмов реализации для развития производства, чтобы их товар соответствовал требованиям к промышленной продукции, предъявляемым в целях ее отнесения к российской промышленной продукции. Иными словами, недостаточный спрос на продукцию этих производителей тормозит их развитие и не позволяет им соответствовать критериям российской продукции в рамках нормативных актов.
Со стороны заказчика проблема отражается при рассмотрении заявок по смешанным лотам. Пример: заказчик приобретает десять товаров, для девяти из которых установлено предоставление преимущества, а по одному товару в извещении установлено ограничение. На участие в закупке подано две заявки. В одной заявке указано, что все товары - Россия, но по товару, где установлено ограничение, не представлен реестровый номер из реестра российской промышленности, и этот товар приравнивается к иностранному.
Вторая - смешанная, содержит товары как российского, так и иностранного производства. При этом по позиции товара, к которой установлено ограничение, участник предоставил и номер реестровой записи, и информацию о совокупном количестве баллов за выполнение (освоение) на территории Российской Федерации соответствующих операций.
Таким образом, первую заявку мы отклоняем, и побеждает участник с заявкой два. И в данной ситуации к механизму реализации национального режима возникают вопросы, потому что, если бы заказчик объявил двое торгов с разделением мер применения национального режима, то при установлении преимущества в извещении заявка участника со всеми позициями товара российского происхождения победила бы в торгах.
Законодатель в Постановление Правительства РФ от 23.12.2024 № 1875 внес изменения, о которых мы обязательно напишем. Узнаем на практике, как данные изменения отразятся на нашей с вами работе.
