Описание объекта закупки: ответы на вопросы

1. Обязан ли заказчик применять позицию КТРУ, сформированную на основе кода ОКПД2, который в настоящее время исключен из классификатора ОКПД2?

Этот вопрос действительно довольно часто возникает на практике, и отвечать на него следует утвердительно (т. е. позиция КТРУ обязательна к применению независимо от того, действителен ли код ОКПД2, на основе которого она сформирована).

Пример
Заказчиком приобретается ряд медицинских изделий, относящихся к позициям КТРУ, сформированным на основе кода ОКПД2 32.50.50.000, который в настоящее время из классификатора исключен.
Правовая оценка УФАС: упразднение кода ОКПД2 не отменяет того факта, что заказчик приобретает товар, включенный в КТРУ, а значит, обязан использовать всю информацию, включенную в соответствующую позицию КТРУ. Определяющим фактором при принятии решения о применении позиции КТРУ является совпадение наименования и характеристик закупаемого товара с наименованием и характеристиками товара, указанного в позиции КТРУ¹.

Еще один известный пример – код ОКПД2 80.10.12.000 «Услуги охраны», на основе которого в КТРУ сформировано 19 позиций, предусматривающих оказание услуг частной охраны (80.10.12.000-00000001 – 80.10.12.000-00000019). С 1 июля 2022 г. указанный код ОКПД2² был исключен из классификатора ОКПД2 , а вместо него в классификаторе появились следующие уточненные коды ОКПД2:

• 80.10.12.100 «Услуги ведомственной охраны» (эта группировка включает защиту охраняемых объектов от противоправных посягательств, обеспечение на охраняемых объектах пропускного и внутриобъектового режимов, предупреждение и пресечение преступлений и административных правонарушений на охраняемых объектах);
• 80.10.12.200 «Услуги частных охранных организаций» (эта группировка включает защиту жизни и здоровья граждан, охрану объектов и/или имущества (в т. ч. при его транспортировке), консультирование и подготовку рекомендаций клиентам по вопросам правомерной защиты от противоправных посягательств, обеспечение порядка в местах проведения массовых мероприятий и, наконец, обеспечение внутриобъектового и пропускного режимов на объектах).

Контрольные органы не поддерживают заказчиков, отказывающихся от использования «неактуальных» позиций КТРУ.

Пример
Заказчик установил в извещении о закупке код ОКПД2 84.24.19.000 «Услуги, связанные с обеспечением общественного порядка и безопасности, прочие», сочтя его наиболее подходящим для закупки услуг по обеспечению общественного порядка и безопасности на территории детского парка.
Правовая оценка УФАС: в КТРУ наличествует целый ряд позиций с кодом ОКПД2 80.10.12.000 «Услуги охраны» (например, позиции КТРУ 80.10.12.000-00000011 – 80.10.12.000-00000013) на оказание услуг частной охраны (патрулирование) и на обеспечение порядка в местах проведения массовых мероприятий, которые подлежат обязательному применению с 1 марта 2019 г. и при этом имеют все необходимые заказчику характеристики в соответствии с указанной в описании объекта закупки потребностью. Неиспользование обязательного к применению кода КТРУ 80.10.12.000 «Услуги охраны» противоречит требованиям п. 4, 5, 6 Правил использования КТРУ, поэтому заказчику было выдано предписание об аннулировании аукциона³.

¹Решение Красноярского УФАС России от 22.06.2023 № 024/06/106-1727/2023 (изв. № 0319200068523000063). См. также решения Дагестанского УФАС России от 23.03.2023 № 005/06/106-680/2023 (изв. № 0303200070723000004), Владимирского УФАС России от 23.01.2020 № 033/06/42-25/2020 (изв. № 0128200000119010239).
²Изменение 67/2022 ОКПД 2, утв. приказом Росстандарта от 26.05.2022 № 387-ст.
³Решение Ямало-Ненецкого УФАС России от 29.07.2022 № 089/06/51-634/2022 (изв. № 0190300003722000434).

2. Заказчику требуется включить в описание объекта закупки несколько дополнительных характеристик, не предусмотренных КТРУ, однако поле для обоснования необходимости включения дополнительной информации в ЕИС только одно. Как быть в таком случае?

Ответ на этот вопрос был размещен ФАС России на своем официальном сайте в составе презентации к совещанию с территориальными органами ФАС России и уполномоченными органами субъектов РФ от 31.01.2024 (слайд 20)⁴. Как разъясняет ведомство, в силу п. 7 Правил использования КТРУ при формировании извещения о закупке указываются с использованием ЕИС характеристики объекта закупки, предусмотренные п. 1 ч. 1 ст. 33 Закона № 44-ФЗ. Вместе с тем Закон № 44-ФЗ не содержит норм, которые запрещали бы заказчикам размещать в составе извещения о закупке отдельный файл с обоснованием необходимости использования дополнительной информации. Отсюда делается вывод о праве заказчика прикрепить такое обоснование в виде отдельного файла (соответственно, в ЕИС в этом случае просто делается ссылка на данный файл).

⁴https://fas.gov.ru/news/33057

3. Постановлением Правительства РФ от 08.07.2022 № 1224 (далее – ПП РФ № 1224) утверждены особенности описания отдельных видов товаров, при закупках которых предъявляются экологические требования. Относится ли доля вторичного сырья, использованного при производстве товара, к характеристикам товара, предусмотренным п. 1 ч. 1 ст. 33 Закона № 44-ФЗ и подлежащим указанию в извещении о закупке в структурированном виде?

ПП РФ № 1224 не содержит требований к порядку подтверждения участником закупки доли вторичного сырья, использованного при производстве товара, ни в заявке, ни при поставке/приемке. В частности, на это обратил внимание в своих разъяснениях и регулятор контрактной системы.

Извлечение
ПП РФ № 1224 устанавливает обязанность заказчика при описании закупаемого товара указывать необходимую долю вторичного сырья, использованного при его производстве. При этом, учитывая, что требования к размеру доли не предусмотрены, заказчик самостоятельно устанавливает такую долю при описании объекта закупки в извещении о закупке.
Также необходимо отметить, что ПП РФ № 1224 не обязывает участников закупки представлять в составе заявки информацию о доле вторичного сырья, использованного при производстве предлагаемого к поставке товара. Учитывая, что Закон № 44-ФЗ не допускает требовать от участника закупки представления информации и документов, не предусмотренных ч. 1 и 2 ст. 43 Закона № 44-ФЗ, заказчики не вправе требовать указания в заявке участника закупки доли вторичного сырья, а также представления каких-либо подтверждающих документов.
Соблюдение установленных заказчиком при описании объекта закупки требований может быть проверено при приемке поставленного товара в порядке, предусмотренном контрактом⁵.

Таким образом, заказчику нужно указать какой-то размер доли вторичного сырья, использованного при производстве товаров, перечисленных в ПП РФ № 1224, в случае закупки таких товаров. Если заказчик не укажет необходимое ему значение данного параметра, это может быть расценено контрольным органом как нарушение⁶. Безусловно, так происходит не всегда: поскольку ПП РФ № 1224 не устанавливает никаких требований к минимальной доле вторичного сырья, использованного при производстве подпадающих под его действие товаров, контрольные органы нередко приходят к выводу⁷, что размер такой доли устанавливается на усмотрение заказчика, а значит, может составлять и 0 % (несмотря на письмо Минприроды России от 16.09.2022 № 25-29/36428 о том, что «установление заказчиком доли вторичного сырья, которая равна 0 %, является нецелесообразным и бессмысленным, в т. ч. по причине необходимости постепенного переформатирования рынка на производство продукции, имеющей в своем содержании вторичное сырье»).

С нашей точки зрения, оптимальным решением будет указать в описании объекта закупки, что доля вторичного сырья, использованного при производстве товаров, подпадающих под действие ПП РФ № 1224, должна⁸ составлять не менее 1 %. В подтверждение этого исполнителем контракта могут быть переданы вместе с поставляемым товаром (обратите на это внимание: при приемке товара, а не в составе заявки) следующие документы, которые Минприроды России упоминало в своих письмах⁹:

• письма от производителя продукции/товара с указанием массовой доли вторичного сырья;
• выписки из технологической/производственной документации производителя товара/продукции;
• документация на входной поток вторичного сырья производителя товара/продукции по кодам классификатора ОКПД2

На вопрос о том, относится ли рассматриваемый параметр к характеристикам, указываемым в извещении о закупке в структурированном виде, регулятор контрактной системы отвечает отрицательно.

Извлечение
Доля вторичного сырья, использованного при производстве закупаемого товара, не относится к характеристикам, предусмотренным п. 1 ч. 1 ст. 33 Закона № 44-ФЗ, в связи с чем указывается в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 33 Закона № 44-ФЗ в полном описании объекта закупки, включаемом в извещение о закупке в соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 42 Закона № 44-ФЗ в качестве приложения¹⁰.

Действительно, установление требований к доле вторичного сырья в извещении о закупке в структурированном виде автоматически означало бы, что участник закупки обязан указать предлагаемое им значение данного параметра в составе заявки, которая подается им с использованием электронной площадки. Как мы убедились, у заказчика нет правовых оснований для возложения на участника закупки такой обязанности.

⁵Письмо Минфина России от 26.04.2023 № 24-06-06/38438. Аналогичное мнение отражено в письме Минфина России от 07.04.2023 № 24-06-06/31039.
⁶См., например, решение Ленинградского УФАС России от 21.03.2024 № 047/06/42-620/2024 (изв. № 0345300063924000060).
⁷См. решения Московского УФАС России от 09.02.2023 по делу № 077/06/106-1735/2023 (изв. № 0373200006223000008), Вологодского УФАС России от 20.03.2024 № 035/06/49-248/2024 (изв. № №0130600043424000014).
⁸В решении Санкт-Петербургского УФАС России от 31.01.2024 по делу № 44-381/24 (изв. № 0372500006224000003) такое требование было признано правомерным.
⁹См. письма Минприроды России от 16.09.2022 № 25-29/36428, от 27.02.2023 № 25-53/6938.
¹⁰П. 4 письма Минфина России от 27.12.2023 № 24-03-08/126782.

4. Нужно ли устанавливать требования к размеру доли вторичного сырья, использованного при производстве товаров, перечисленных в ПП РФ № 1224, если закупаются не сами эти товары, а работы, выполнение которых сопровождается поставкой таких товаров?

Правоприменительная практика отвечает на этот вопрос отрицательно: ПП РФ № 1224 применяется только в том случае, если предметом закупки является поставка товаров, подпадающих под его действие (но не выполнение работ или оказание услуг, сопровождающихся поставкой таких товаров).

Пример аргументации
Необходимость указания доли вторичного сырья, использованного при производстве товара, установлена исключительно при описании товаров, перечисленных ПП РФ № 1224, являющихся объектом закупки, и не применяется в отношении товаров, поставляемых заказчику при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг¹¹.

¹¹Решение Краснодарского УФАС России от 21.08.2023 № 912 по делу № 023/06/49-4270/2023 (изв. № 0118300018723000737). См. также решение Дагестанского УФАС России от 24.04.2023 № 005/06/106-977/2023 (изв. № 0103200008423001298).

5. Обязан ли заказчик устанавливать критерии эквивалентности для товаров, товарные знаки которых указаны в проектной документации, получившей положительное заключение государственной экспертизы и размещенной в составе извещения о закупке?

С 1 июля 2019 г. вступил в силу п. 8 ч. 1 ст. 33 Закона № 44-ФЗ, согласно которому описание объекта закупки при осуществлении закупки работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства должно содержать проектную документацию, утвержденную в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности, или типовую проектную документацию, или смету на капитальный ремонт объекта капитального строительства. К исключениям относятся случаи, когда подготовка проектной документации в соответствии с градостроительным законодательством не требуется, а также случаи осуществления закупки в соответствии с ч. 16 и 16.1 ст. 34 Закона № 44-ФЗ (контракт жизненного цикла, контракт на «строительство под ключ»), когда предметом контракта является в т. ч. проектирование объекта капитального строительства. Включение проектной документации в описание объекта закупки в соответствии с настоящим пунктом является надлежащим исполнением требований п. 1–3 ч. 1, ч. 2 ст. 33 Закона № 44-ФЗ.

Напомним содержание норм, которые считаются надлежащим образом исполненными в случае включения в описание объекта закупки проектно-сметной документации.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 33 Закона № 44-ФЗ в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. При этом определены случаи, когда допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак; одним из таких случаев является сопровождение такого указания словами «или эквивалент».

В силу п. 2 ч. 1 ст. 33 Закона № 44-ФЗ заказчики обязаны использовать при составлении описания объекта закупки показатели, требования, условные обозначения и терминологию, касающиеся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами и ГОСТами.

Согласно ч. 2 ст. 33 Закона № 44-ФЗ описание объекта закупки должно содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и/или минимальные значения таких показателей и/или значения показателей, которые не могут изменяться.

Состав проектно-сметной документации определен ст. 48 ГрК РФ и Положением о составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию, утв. постановлением Правительства РФ от 16.02.2008 № 87 «О составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию». Согласно п. 3 Положения проектная документация состоит из:

• текстовой части, которая содержит сведения в отношении объекта капитального строительства, описание принятых технических и иных решений, пояснения, ссылки на нормативные и/или технические документы, используемые при подготовке проектной документации и результаты расчетов, обосновывающие принятые решения;
• графической части, которая отображает принятые технические и иные решения и выполняется в виде чертежей, схем, планов и других документов в графической форме.

Таким образом, строительство, реконструкция, капитальный ремонт объекта капитального строительства осуществляются на основании проектной документации, которая содержит показатели, связанные с определением соответствия выполняемых работ потребностям заказчика. Из п. 8 ч. 1 ст. 33 Закона № 44-ФЗ фактически следует, что проектная документация заменяет собой описание объекта закупки в привычном для заказчиков смысле этого слова.

Судебная практика безоговорочно разделяет данный подход.

Пример аргументации
Учитывая норму п. 8 ч. 1 ст. 33 Закона № 44-ФЗ, согласно которой включение проектной документации само по себе уже является надлежащим исполнением обязанности по описанию объекта закупки, а также отсутствие в ГрК РФ и подзаконных актах обязанности сопровождать товарные знаки словами «или эквивалент», суды апелляционной и кассационной инстанции правомерно признали указание товарного знака PipeLife в отношении труб Pragma вне прямо предусмотренной заказчиком возможности поставки эквивалентного товара законным и обоснованным¹².

Пример аргументации 2
Товарный знак, указанный в проектной документации, как раз и определяет те характеристики товара, которые необходимы заказчику с учетом совместимости и необходимости взаимодействия с иными товарами. Одной из целей разработки проектной документации являлось определение тех товаров, которые смогут взаимодействовать между собой в целях реализации технических, технологических и конструктивных решений.
Изменение объекта закупки с указанием возможности предоставления эквивалентного товара повлечет изменение проектной документации с учетом совместимости и обеспечения взаимодействия предоставленного товара и, как следствие, дополнительное расходование бюджетных средств и изменение сроков реконструкции библиотеки¹³.

Несмотря на это, ФАС России не оставляет попыток нивелировать буквальный смысл п. 8 ч. 1 ст. 33 Закона № 44-ФЗ.

Извлечение
По мнению ФАС России, в случае, если проектно-сметная документация содержит указание на товарный знак, знак обслуживания, фирменное наименование, патент, полезную модель, промышленный образец, наименование места происхождения товара или наименование производителя, то заказчик в документации о закупке с целью соблюдения положений Закона № 44-ФЗ должен установить условие о возможности использования эквивалентного товара.
ФАС России обращает внимание, что если заказчик устанавливает товарный знак со словами «или эквивалент», то заказчику следует установить параметры эквивалентности, т. е. характеристики товара, по которым товар может признаваться эквивалентным. В противном случае допускается использовать любой товар, который соответствует требованиям проектной документации, государственных стандартов, отраслевого законодательства и иных документов¹⁴.

Разумеется, территориальные органы антимонопольного ведомства последовательно проводят в своих решения политику Центрального аппарата ФАС России¹⁵.

Учитывая противоречивую правоприменительную практику, заказчику необходимо самостоятельно принять решение, готов ли он преодолевать позицию ФАС России в судебном порядке.

¹²Определение Верховного Суда РФ от 08.06.2021 № 308-ЭС21-7447 по делу № А53-16284/2020. См. также постановление АС Волго-Вятского округа от 25.03.2021 по делу № А82-24075/2019.
¹³Постановление АС Северо-Западного округа от 12.02.2020 по делу № А52-56/2019. См. также постановление АС Уральского округа от 19.08.2022 по делу № А76-17530/2021 («отказное» определение Верховного Суда РФ от 08.12.2022 № 309-ЭС22-23225)
¹⁴Письмо ФАС России от 26.09.2019 № АК/84149/19. Пример применения данного подхода при разрешении конкретного дела см. в решении ФАС России от 10.02.2023 по делу № 28/06/105-247/2023 (изв. № 0548200001523000001).
¹⁵См., например, решения Саратовского УФАС России от 17.02.2023 № 064/06/33-166/2023 (изв. № № 0360300191423000003), Воронежского УФАС России от 23.01.2023 по делу № 036/06/33-93/2023 (изв. № 0131300041022000162).

Еще больше ответов на вопросы, связанные с описанием объекта закупки, вы можете получить, просмотрев запись вебинара «Описание объекта закупки в соответствии с 44-ФЗ», который был проведен Олегом Гуриным 12 апреля.